– это договор, по которому правообладатель произведения науки, литературы или искусства (лицензиар) предоставляет другой стороне (лицензиату) право использования произведения в установленных договором пределах. Иногда такой договор называют авторским лицензионным договором, хотя в законодательстве такой термин не используется. Сокращенно, в том числе в тексте Гражданского кодекса, вместо “лицензионный договор” используют понятие “лицензия”.

По умолчанию никто не вправе использовать произведение без разрешения правообладателя. Лицензионный договор выступает формой такого разрешения. Не случайно один из переводов английского слова «license » – «разрешение ». Лицензии в авторском праве не следует путать с лицензиями, выдаваемыми государственными органами, например, с лицензией на торговлю алкогольной продукцией.

1. Существенные условия лицензионного договора

К существенным условиям лицензионного договора относятся:

Предмет договора : указание на объект авторского права, разрешение на использование которого предоставляется. Если предмет лицензионного договора включает или , следует указать реквизиты свидетельства о государственной регистрации.
Способы использования произведения , например, публичный показ, практическая реализация архитектурного проекта. Лицензиат приобретает право использования произведения только способами, прямо указанными в лицензионном договоре.
Цена (вознаграждение лицензиара). По общему правилу, лицензионный договор является возмездным, однако сторонами может быть согласовано и безвозмездное использование произведения. Цена определяется по усмотрению сторон, это может быть единовременный платеж, периодические платежи, платежи, рассчитанные в зависимости от объема использования и прибыли (паушальный сбор и роялти).

Любой лицензионный договор должен содержать указанные выше условия. Но также рекомендуется обращать внимание на срок и территорию действия договора, ответственность сторон и на вид лицензионного договора.

2. Форма лицензионного договора на произведение.

По общему правилу, лицензионные договоры должны быть совершены в письменной форме . Если письменная форма не соблюдена, лицензионный договор считается недействительным.

лицензионный договор, предметом которого является право на использование произведения в периодическом печатном издании, может быть заключен в устной форме Это обусловлено тем, что периодические печатные издания имеют дело с большим количеством статей, в связи с чем закон предъявляет к форме лицензионных договоров с ними пониженные требования.
лицензионный договор, предметом которого является или , может заключаться путем присоединения к нему на условиях, которые изложены на экземпляре программы. Такой лицензионный договор часто именуют коробочной лицензией .

3. Лицензионный договор: виды лицензий.

Как показано на схеме, лицензионные договоры бывают двух видов: простая (неисключительная) лицензия и исключительная лицензия.

1) Лицензионный договор на условиях простой (неисключительной) лицензии предполагает, что лицензиар сохраняет за собой право выдачи лицензий другим лицам. Простая лицензия является общим правилом и подразумевается, если иное прямо не предусмотрено лицензионным договором.
2) Лицензионный договор на условиях исключительной лицензии предполагает, что лицензиар не вправе предоставлять лицензии другим лицам. Таким образом, лицензиат по такому договору получает монопольное право на использование в предусмотренных договором пределах.

4. Основные права и обязанности сторон по лицензионному договору.

предоставить право использования произведения, что может включать, в частности, передачу лицензиату материального носителя (экземпляра) произведения.
воздерживаться от каких-либо действий, способных затруднить использование произведения лицензиатом.
не заключать лицензионные договоры на использование произведения с другими лицами (при условии исключительной лицензии)

Обязанности лицензиата по лицензионному договору обычно сводятся к следующим:

уплачивать вознаграждение, предусмотренное договором.
представлять лицензиару отчеты об использовании произведения. Особенно данная обязанность важна, если лицензионный договор предусматривает вознаграждение лицензиара в форме паушального сбора или роялти.
не выходить за пределы использования произведения, обозначенные в лицензионном договоре. Однако эта обязанность подразумевается в любом случае и следует из понятия исключительного права в целом.

Авторское право в издательском бизнесе и СМИ Невская Марина Александровна

§ 3. Лицензионный договор на предоставление права на использование произведения

В соответствии со ст. 1286 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах.

Он существенным образом отличается от договоров на отчуждение имущественных прав и имеет свои особенности.

Сторонами договора являются лицензиар и лицензиат, в роли которых могут выступать как физические, так и юридические лица.

В качестве лицензиара может выступать не только автор, чьим трудом было создано произведение, но и иные правообладатели, владеющие имущественным правом на законном основании (например, наследники, приобретатели права по договору отчуждения и т. п.).

Если договор об отчуждении имущественного права предполагает исключительно письменную форму, то лицензионные договоры заключаются не только в письменной, но и в устной форме. Так как лицензионный договор представляет собой разновидность гражданско-правового договора, на него распространяются общие нормы ГК РФ, касающиеся порядка, формы и условий заключения договора, в частности ст. 160 ГК РФ, в соответствии с которой письменная форма предполагает составление одного документа, подписанного сторонами. Однако стороны могут заключить договор и путем обмена документами, по почте, телеграфу, телетайпу, электронной почте и другим подобным образом, который позволяет установить, что документ исходит от определенного лица.

В пункте 2 ст. 160 ГК РФ сказано, что при заключении договора предполагается использование факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи или иного аналога собственноручной подписи, если это предусматривается законом или соглашением сторон. В случае отсутствия подписи одной из сторон договор считается незаключенным.

Статья 1236 ГК РФ посвящена видам лицензионных договоров. Согласно названной статье ГК РФ выделяются два вида лицензий:

1) простая (неисключительная), в соответствии с которой лицензиату предоставляется право на использование произведения на определенный срок, но с сохранением за лицензиаром права выдавать лицензии другим лицам;

2) исключительная, которая закрепляет за лицензиатом монопольное право на использование произведения. Лицензиар в данном случае теряет право на выдачу лицензий другим лицам.

Вид лицензии должен быть определен сторонами в договоре. В случае, если стороны не включили в договор подобное условие, лицензия предполагается простой (неисключительной).

Закон не ограничивает стороны указанными в законе вариантами лицензионных договоров и предоставляет возможность в одном лицензионном договоре применительно к различным способам использовать условия, предусмотренные для лицензионных договоров разных видов.

Статья 1238 ГК РФ предусматривает правило, в соответствии с которым лицензиат может заключить сублицензионный договор на право использования произведения.

Рассматриваемый договор будет действительным только при соблюдении следующих условий.

1. К данному виду договора применяются все те условия, которые предусмотрены для заключения лицензионных договоров.

2. Для предоставления права использования произведения другому лицу по сублицензионному договору требуется согласие автора произведения (либо правообладателя). Причем это согласие должно быть обязательно выражено в письменной форме, например путем включения соответствующего условия в лицензионный договор. Если договор не содержит такого условия, это не означает, что у лицензиата автоматически возникает право на заключение сублицензионных договоров. Данное положение подтверждается и практикой.

Пример

Товарищество с ограниченной ответственностью обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о возмещении убытков, понесенных в связи с нарушением ответчиком его исключительных прав на художественный фильм.

В обоснование требования истец представил договор, заключенный между ним и третьим лицом, по которому были приобретены исключительные права на спорный фильм.

Арбитражный суд обоснованно отказал в удовлетворении иска по следующим мотивам.

Судом установлено, что акционерное общество продавало видеокассеты с фильмом, исключительное право на распространение которого, по мнению истца, было приобретено товариществом по возмездному договору с третьим лицом. По условиям этого договора предусматривалась передача товариществу исключительного права на распространение фильма.

Однако из материалов дела усматривалось, что исключительное право на использование произведения третье лицо само приобрело у изготовителя аудиовизуального произведения по договору, в котором отсутствовало условие о возможности передачи этого права. Дополнительных соглашений к договору также не заключалось.

При таких обстоятельствах третье лицо не вправе было передавать исключительное право на использование произведения истцу. А истец, исходя из этого, не мог быть признан обладателем исключительных прав и требовать их защиты .

3. В случае получения согласия на выдачу сублицензии необходимо иметь в виду, что предоставление права возможно только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для самого лицензиата.

4. Ответственность перед лицензиаром за действия сублицензиата возложена на самого лицензиата, если в лицензионном договоре не предусмотрено иное. По общему правилу сублицензии должны выдаваться на период действия основного лицензионного договора, если же сублицензия была выдана на более длительный срок, это не делает ее недействительной. К такой сублицензии применяются правила, закрепленные в п. 3 ст. 1238 ГК РФ. Согласно названной статье сублицензионный договор, заключенный на срок, превышающий срок действия лицензионного договора, считается заключенным на срок действия лицензионного договора.

В подтверждение указанных правил можно привести следующий случай из судебной практики.

Пример

ООО «Издательство ДЖЕМ» обратилось с иском к ООО «Ашан» и ООО «Марком» о взыскании в его пользу компенсации за нарушение смежных прав в сумме по 50 тыс. руб. с каждого из ответчиков. В обоснование требований истец указал, что согласно договору о передаче смежных прав от 31 января 2003 г. ЗАО «Компания Джей-Эс-Пи» (правообладатель) передало ООО «Издательство ДЖЕМ» (издатель) исключительные права на использование фонограмм, перечисленных в приложении 1 к данному договору, в том числе право осуществлять, запрещать или разрешать воспроизведение фонограмм на любых типах носителей, распространение фонограмм любым способом, а также право на сбор авторского вознаграждения. Согласно указанному приложению ООО «Издательство ДЖЕМ» были переданы исключительные смежные права на 12 фонограмм, в том числе на фонограмму «Чужие губы». По мнению истца, ответчики нарушали его исключительные права, а именно: ООО «Марком» изготавливало контрафактную продукцию – компакт-диски, содержащие фонограмму «Чужие губы», а ООО «Ашан» эту продукцию распространяло.

Исследовав обстоятельства дела, оценив представленные истцом доказательства нарушения его смежных прав, основанных на договоре от 31 января 2003 г., апелляционный суд согласился с выводом суда первой инстанции о том, что на момент обращения с иском ООО «Издательство ДЖЕМ» не являлось обладателем исключительных смежных прав на фонограмму «Чужие губы».

Как следует из материалов дела, 12 мая 1998 г. между группой «РУКИ ВВЕРХ» (правообладатель) и ЗАО «Компания Джей-Эс-Пи» был подписан договор № 150/98 о приобретении смежных прав на 12 фонограмм, в том числе на фонограмму «Чужие губы». В соответствии с п 7.1 этого договора он заключен сроком на пять лет с момента подписания акта приема-передачи последнего произведения и вступает в силу после обоюдного подписания. Поскольку последние произведения были переданы по указанному договору 12 мая 1998 г., срок его действия начался 12 мая 1998 г. Таким образом, исключительные смежные права, переданные истцу по договору от 31 января 2003 г., принадлежали ЗАО «Компания Джей-Эс-Пи» лишь до даты окончания срока действия договора № 150/98, т. е. до 12 мая 2003 г. Указанная компания могла передать истцу исключительные права на фонограмму «Чужие губы» лишь на срок до 12 мая 2003 г., а именно на 101 день. Поэтому договор о передаче смежных прав от 31 января 2003 г. в части срока действия, превышающего 101 день, является ничтожным» .

Говоря о заключении лицензионных договоров, необходимо иметь в виду и такой важный момент: заключение лицензионных договоров может производиться не только правообладателем лично, но и через специализированные организации. Так, в соответствии со ст. 1243 ГК РФ организация по управлению правами на коллективной основе может заключать с пользователями лицензионные договоры о предоставлении им прав, переданных ей в управление правообладателями, на соответствующие способы использования объектов авторских и смежных прав на условиях простой (не исключительной) лицензии. Согласно п. 1 ст. 1243 ГК РФ организация по управлению правами на коллективной основе не вправе отказать пользователю в заключении договора без достаточных оснований. Указанное положение закона свидетельствует о том, что в данном случае имеет смысл говорить о наличии элементов публичного договора. Однако не все специалисты в области авторских прав разделяют это мнение.

Некоторые считают, что заключаемые вышеуказанными организациями договоры следует относить к договорам присоединения. Например, И.А. Силонов отмечает, что по своей юридической сути лицензионное соглашение является договором присоединения (ст. 428 ГК РФ), поскольку организации, управляющие правами на коллективной основе, занимают монопольное положение, заключают договоры с правообладателями и пользователями на профессиональной основе и, вероятно, работают на основе предлагаемых ими форм договоров.

Рассмотрим существенные условия заключения лицензионных договоров.

1. Предмет договора. Из содержания договора должно четко усматриваться, какие права и в каком объеме передаются по договору.

2. Способы использования произведения. Пользователь должен осуществлять использование произведения теми способами, которые оговорены в соглашении между сторонами. Лицензиат может использовать произведение только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Если право использования произведения прямо не указано в договоре, оно считается непереданным.

3. Размер вознаграждения (если договор возмездного характера) или порядок исчисления вознаграждения. Лицензионным вознаграждением могут являться роялти или паушальные платежи.

Роялти (от англ. royalty – «королевские привилегии») – вид лицензионного вознаграждения; периодические процентные отчисления (текущие отчисления) продавцу лицензии, устанавливаемые в виде фиксированных ставок исходя из фактического экономического результата ее использования, выплачиваемые через определенные согласованные промежутки времени.

Паушальный платеж (от нем. Pauschall – «взятый в целом, целиком») – вид лицензионного вознаграждения, твердо зафиксированная в соглашении сумма, подлежащая выплате продавцу лицензии. Устанавливается исходя из возможного экономического эффекта и ожидаемых прибылей от ее использования. Может выплачиваться единовременно или в рассрочку. Преимуществом этого вида лицензионного вознаграждения является получение лицензиаром (владельцем лицензии) всей суммы вознаграждения в относительно короткий срок и без какого-либо риска. На практике пользуются и такими формами лицензионного вознаграждения, как первоначальный платеж наличными, передача ценных бумаг и технической документации, участие в прибыли лицензиата.

Стороны в договоре самостоятельно определяют условия, касающиеся вознаграждения. Правительство РФ вправе устанавливать минимальные ставки авторского вознаграждения за отдельные виды использования произведений (п. 4 ст. 1286 ГК РФ).

В настоящее время ставки вознаграждения предусмотрены в следующих нормативных актах:

1) в постановлении Правительства РФ от 29 мая 1998 г. № 524 «О минимальных ставках вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство (съемка) которых осуществлено до 3 августа 1992 г.»;

2) в постановлении Правительства РФ от 17 мая 1996 г. № 614 «О ставках вознаграждения исполнителям за некоторые виды использования исполнения (постановки)»;

3) в постановлении Правительства РФ от 21 марта 1994 г. № 218 «О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства».

В случае, если в возмездном лицензионном договоре отсутствует условие о вознаграждении, договор считается незаключенным.

4. Территория, на которой допускается использование произведения. Если данное условие в договоре не определено, считается, что лицензиат вправе осуществлять его использование на всей территории РФ.

5. Срок, на который заключается договор. Если в договоре срок отсутствует, то договор считается заключенным на пять лет. Однако в любом случае срок действия лицензионного договора не может превышать срока действия исключительного права. В случае прекращения у лица исключительного права лицензионный договор тоже подлежит прекращению.

Из книги Гражданский кодекс Российской Федерации. Части первая, вторая, третья и четвертая. Текст с изменениями и дополнениями на 10 мая 2009 года автора Коллектив авторов

Из книги Гражданский кодекс Российской Федерации. Части первая, вторая, третья и четвертая. Текст с изменениями и дополнениями на 1 ноября 2009 г. автора Автор неизвестен

Из книги Гражданский кодекс Российской Федерации. Части первая, вторая, третья и четвертая. Текст с изменениями и дополнениями на 21 октября 2011 года автора Коллектив авторов

Из книги Гражданский кодекс РФ автора ГАРАНТ

Статья 1286. Лицензионный договор о предоставлении права использования произведения 1. По лицензионному договору одна сторона – автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого

Из книги Коммерческое право автора Голованов Николай Михайлович

Статья 1428. Лицензионный договор о предоставлении права использования селекционного достижения По лицензионному договору одна сторона – патентообладатель (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне – пользователю (лицензиату) удостоверенное

Из книги Авторское право в издательском бизнесе и СМИ автора Невская Марина Александровна

Статья 1469. Лицензионный договор о предоставлении права использования секрета производства 1. По лицензионному договору одна сторона – обладатель исключительного права на секрет производства (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне

Из книги Шпаргалка по праву интеллектуальной собственности автора Резепова Виктория Евгеньевна

Статья 1489. Лицензионный договор о предоставлении права использования товарного знака 1. По лицензионному договору одна сторона – обладатель исключительного права на товарный знак (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право

Из книги автора

СТАТЬЯ 1286. Лицензионный договор о предоставлении права использования произведения 1. По лицензионному договору одна сторона - автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого

Из книги автора

СТАТЬЯ 1469. Лицензионный договор о предоставлении права использования секрета производства 1. По лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на секрет производства (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне

Из книги автора

СТАТЬЯ 1489. Лицензионный договор о предоставлении права использования товарного знака 1. По лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на товарный знак (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право

Из книги автора

49. Отчуждение исключительного права на товарный знак и предоставление права на его использование Исключительное право на товарный знак в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован, может быть передано правообладателем другому юридическому лицу

Из книги автора

§ 5. Взаимоотношения между автором и иными лицами, складывающиеся по поводу создания и использования произведения. Издательский лицензионный договор. Договор авторского заказа В рамках данного вопроса необходимым представляется рассмотреть структуру взаимоотношений

Лицензионный договор это соглашение, в силу которого одно лицо - лицензиар передает или обязуется передать другому лицу - лицензиату право пользования произведением в обусловленном объеме.

Слово "лицензия" (licentia) можно перевести с латинского как "право", "разрешение.

Такой лицензией в праве интеллектуальной собственности признается разрешение, в соответствии с которым конкретный субъект (физическое или юридическое лицо) - обладатель исключительного права на определенный объект интеллектуальной собственности (произведение, базы данных, изобретение, полезную модель, промышленный образец и др.), называемый лицензиаром, предоставляет другому субъекту (гражданину или организации), называемому лицензиатом, право пользования указанных в лицензионном договоре объектов предусмотренным способом и в установленных пределах.

Лицензионный договор о предоставлении права использования произведения относится к разновидности договоров о распоряжении исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности.

Предметом данного договора являются способы использования произведения, т.е. названные в договоре имущественные права, подлежащие передаче лицензиату.

Существенным условием возмездного лицензионного договора является цена. При отсутствии в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считает незаключенным. При этом правила п. 3 статьи 424 ГК РФ не подлежат применению.

Лицензионный договор может быть как консенсуальным, так и реальным, как возмездным, так и безвозмездным, но он всегда двусторонний.

Сторонами лицензионного договора являются лицензиар и лицензиат. Лицензиаром может выступать не только автор произведения (первоначальные правообладатель), но и иное лицо - физическое или юридическое, получившие исключительное право на произведение по договору или иному законному основанию (вторичный правообладатель). Лицензиат - это юридическое лицо или гражданин, которому предоставляется право использовать произведения определенным способом в предусмотренных договором пределах.

Помимо существенных условий законодатель предусмотрел в отношении лицензионного договора также специальные условия, характерные для данного вида договор, при отсутствие которых договор будет считаться заключенным. К таковым относятся условия о сроке и территории действия лицензии.

В случае, когда в лицензионном договоре срок его действия не определен, договор считается заключенным на пять лет. Однако существуют пределы для срока действия лицензии. Так, если срок в лицензионном договоре все же указан, он все равно не может превышать срок действия исключительного права на произведение, составляющий, как правило, период жизни автора произведения и семьдесят лет после его смерти. В случае прекращения исключительного права прекращается и лицензионный договор.

Если в лицензионном договоре не указана территория, на которой допускается использование произведения, лицензиат вправе осуществлять их использование на всей территории Российской Федерации.

Лицензионный договор, предусматривающий использование какого-либо произведения в составе сложного объекта (кино- или видеофильма, иного аудиовизуального произведения и т.п.), заключается на весь срок и в отношении всей территории действия соответствующего исключительного права, если договором не предусмотрено иное. Условия лицензионного договора, ограничивающие использование результата интеллектуальной деятельности в составе сложного объекта, недействительны. Если можно предположить, что лицензионный договор был бы заключен и без включения недействительных условий, недействительность таких условий не влечет недействительность всего договора в целом и он может сохранить юридическую силу, за изъятиями в виде условий, признанных недействительными.

Часть 4 ГК РФ различает несколько видов лицензионных договоров.

По объему передаваемых прав лицензионные договоры о передаче права использования произведения литературы, науки или искусства делятся на:

Неисключительные (простые), по которым лицензиату предоставляется право использования произведения с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам и

Исключительные, в соответствии с которыми лицензиату предоставляется право использования произведения без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам.

Статья 1236 ГК РФ устанавливает презумпцию неисключительной лицензии, оставляя за сторонами лицензионного договора право предусмотреть иное. Таким образом, лицензиар может по согласованию с лицензиатом закрепить в договоре передачу права использования на условиях исключительной или неисключительной лицензии. Если договор не будет содержать указание на вид предоставляемой лицензии, считается, что он заключен с сохранением за правообладателем права выдачи лицензий иным лицам, помимо лицензиата.

Существует также деление лицензий на принудительные и добровольные. Последние представляют собой обычный лицензионный договор, заключаемый в добровольном порядке каждой из сторон своей волей, своими действиями и в своем интересе.

Однако возникают случаи, когда суд может по требованию заинтересованного лица принять решение о предоставлении этому лицу на указанных в решении суда условиях права использования результата интеллектуальной деятельности, исключительное право на который принадлежит другому лицу (принудительная лицензия). Все эти случаи могут быть предусмотрены только ГК РФ. Статьи 1362 и 1423 ГК РФ установлены два вида принудительных лицензий: во-первых, в отношении изобретений, полезных моделей и промышленных образцов и, во-вторых, в отношении селекционных достижений. На другие объекты интеллектуальной собственности выдача принудительных лицензий не предусмотрена. Таким образом, применительно к произведениям как объектам авторских прав действует принцип свободы договора, зафиксированный в статье 421 ГК РФ.

Заключение лицензионного договора не влечет за собой переход исключительного права к лицензиату (ч. 2 п. 1 статьи 1233 ГК РФ).

Договор, в котором прямо не указано, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации передается в полном объеме, считается лицензионным договором. Однако, ГК РФ вводит исключение из установленного им правила в отношении договора, заключаемого в отношении права использования результата интеллектуальной деятельности, специально созданного или создаваемого для включения в сложный объект. Согласно статье 1240 ГК РФ, если лицо, организовавшее создание сложного объекта (имеется в виду аудиовизуальное произведение, театрально - зрелищное представление, мультимедийный продукт и иные сложные объекты интеллектуальной собственности, включающие несколько охраняемых результатов интеллектуальной деятельности), приобретает право использования результата интеллектуальной деятельности, специально созданного или создаваемого для включения в такой сложный объект, соответствующий договор считается договором об отчуждении исключительного права, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

На протяжении всего срока действия лицензионного договора лицензиар должен воздерживаться от любого рода действий, способных затруднить реализацию лицензиатом переданного ему права использования произведения в установленных договором пределах.

Ответственность за нарушение исключительного права на произведение наступает в случаях использование этого произведения:

Способом, не предусмотренным лицензионным договором;

По прекращении действия лицензионного договора;

Иным образом за пределами прав, предоставленных лицензиату по лицензионному договору.

П. 2 статьи 1235 ГК РФ закрепляет обязательность заключения лицензионного договора в письменной форме под страхом его недействительности. Исключение из обязательности письменной формы содержится в п. 2 комментируемой статьи. Речь идет о предоставлении права использования произведения в периодическом печатном издании по лицензионному договору, заключаемому в устной форме. Конечно, по договоренности сторон данный вид лицензионного договора может быть облечен и в письменную форму.

Часть 4 ГК РФ в статье 1286, регулирующей непосредственно лицензионный договор о предоставлении права использования произведения, также не содержит последствий несоблюдения простой письменной формы такого договора, а лишь требует заключения его в указанной форме. Однако общие нормы о лицензионном договоре, применяемые ко всем объектам исключительных прав, включают положения, согласно которым несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора (ч. 3 п. 2 статьи 1235 ГК РФ). Данная норма зафиксирована императивно. Таким образом, лицензионный договор, вслед за договором об отчуждении исключительных прав, подлежит облечению в письменную форму под страхом оказаться недействительным, что повлечет за собой правовые последствия в виде двусторонней реституции.

На лицензионные договоры о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы данных распространяются общие правила о форме его заключения.

В тех случаях, когда программная продукция распространяется в массовом порядке, через организации розничной торговля, используется форма «оберточной лицензии (shrink-wrap license).

В отличие от традиционных лицензионных договоров, согласие на заключение которых выражается путем волеизъявления в письменной форме, согласием на заключение рассматриваемых лицензионных договоров является совершение конклюдентных действий. Последние заключаются в вскрытии упаковки приобретенного экземпляра программы для ЭВМ или базы данных. В качестве "оберточных лицензий", в связи с бурным развитием Интернет-технологий, следует рассматривать и пользовательские соглашения, размещаемые на сайтах, с которых официально за определенную плату разрешено скачивать ту или иную программу для ЭВМ.

"Оберточная лицензия" содержит все условия лицензионного договора. При этом потребитель должен иметь возможность ознакомиться с ней, как и с любым другим договором присоединения. Как правило, "оберточную лицензию" помещают на внешней стороне упаковки экземпляров программ для ЭВМ и баз данных под прозрачной пленкой, позволяющее прочитать все содержащиеся в ней условия, не разрезая упаковку. В тех случаях, когда содержание договора слишком объемно, его условия прикладывают к упаковке материальных носителей произведений в виде специального приложения, оговаривая при этом на самой упаковке о наличии такого приложения.

В оберточных лицензиях необходимо указать все существенные условия лицензионного договора, иначе он будет считаться не заключенном. В соответствии с общими положениями о договоре присоединения, сторона, желающая заключить такой договор, может либо присоединиться к нему в том виде, в котором он сформулирован другой стороной, либо отказаться от его заключения. Для этого лицо, разработавшее условия договора присоединения должно ознакомить своего потенциального контрагента с этими условиями. Поэтому покупателю предлагается перед вскрытием упаковки внимательно ознакомиться с содержанием лицензии. При нежелании соглашаться с предложенными условиями он обязан возвратить экземпляр произведения в нераспечатанной упаковке продавцу.

Кроме установления порядка пользования программой для ЭВМ или базой данных "оберточные лицензии" нередко содержат напоминания о недопустимости нарушения авторских прав и правовых последствиях такого нарушения.

Лицензионный договор присоединения, как правило, указывает также количество компьютеров, на которых пользователь имеет право установить указанный продукт.

В конце "оберточной лицензии" приводятся адрес, телефон, факс и иные сведения, идентифицирующие лицензиара.

Отечественная и зарубежная практика свидетельствует о том, что многие фирмы одновременно с "оберточными лицензиями" применяют регистрационные карты конечных пользователей программ для ЭВМ и баз данных, в которых указывается полное наименование обладателя всех имущественных прав на эту программу для ЭВМ или базу данных, какие преимущества дает заполнение пользователем регистрационной карты и ее отправление правообладателю (в частности, бесплатное информационное обслуживание по вопросам, связанным с последующими модификациями и усовершенствованиями, организуемыми выставками, семинарами, курсами и т.д., иные льготы). Далее, в карте предусматриваются заполняемые пользователем графы: фамилия, имя и отчество пользователя; его адрес; телефон; факс; дата заполнения и его подпись.

Цена лицензионного договора выражается в виде вознаграждения лицензиару (лицензионные выплаты), ст. 1286 ГК РФ предусматривает несколько форм лицензионных выплат:

Единовременный фиксированный (паушальный) платеж;

Периодический фиксированный платеж;

Периодические отчисления от дохода (выручки) (роялти).

Разовая фиксированная выплата, как правило, определяется в лицензионных договорах, заключаемых на небольшой срок и часто устанавливается исходя из всего объема использования. Напротив, вознаграждение в форме роялти фиксируется в лицензионных договорах с более длительным сроком действия. Это позволяет оградить лицензиара от негативных влияний инфляции и ее последствий.

Стороны могут согласовать, чтобы паушальный платеж производился отдельными периодами. Например, лицензиат уплачивает часть паушального платежа в размере 20-30% от оговоренной в лицензионном соглашении суммы сразу после подписания договора. Оставшаяся часть вознаграждения выплачивается через определенный промежуток времени после внесения на расчетный счет лицензиара первоначального платежа. Возможен также вариант, когда выплата остальных частей производится несколькими периодами. Такой платеж будет еще более растянут во времени.

Роялти осуществляется в течение срока действия лицензионного договора в установленном в таком договоре размере процента от дохода (выручки) лицензиата. Т.е. возмездный лицензионный договор должен определять такое существенное условие как цена путем указания размера ставки роялти (процента отчислений) и базы роялти (суммы, с которой должны начисляться проценты). Базой роялти может служить доход, полученный лицензиатом от использования произведения, выручка лицензиата, прибыль, объем реализации в денежном выражении, и т.д.

Установление размера таких процентов относится на усмотрение сторон лицензионного договора. Так, в договоре можно определить конкретный процент за весь объем использования произведения (например, 5% стоимости проданных экземпляров произведения, независимо от количества воспроизведенных и распространенных экземпляров), либо установить зависимость такого процента от объема использования (например, 10% стоимости реализованных первых 100 копий произведения живописи и 15% стоимости проданных впоследствии еще 100 копий).

В силу п. 4 ст. 1286 ГК РФ Правительство РФ может устанавливать минимальные ставки авторского вознаграждения за отдельные виды использования произведения.

При нарушении лицензиатом обязанности уплатить лицензиару в установленный лицензионным договором срок вознаграждение за предоставление права использования произведения науки, литературы или искусства лицензиар может в одностороннем порядке отказаться от лицензионного договора и потребовать возмещения убытков, причиненных расторжением такого договора. Нарушения лицензионного договора могут состоять в выпуске дополнительно тиража произведений литературы сверх того количества экземпляров, которое указано в лицензионном договоре, либо в использование произведения не предусмотренными в лицензии способами, либо использования произведения за пределами срока на который было передано право его использования или на территории иной, чем та, что установлена лицензионным договором.

Необходимо отметить, что допускается предоставление права использования произведения лицензиатом другому лицу путем заключения так называемого сублицензионного договора. Для этого обязательно соблюдение одного условия - нужно получить согласие лицензиара на заключение сублицензионного договора, которое должно быть выражено в письменной форме.

Главное правило гражданского права заключается в том, что никто не может передать больше прав, чем имеет сам. Поэтому по сублицензионному договору сублицензиату могут быть предоставлены права использования произведения только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата (статья 1238 ГК РФ).

Срок действия сублицензионного договора не считается его существенным условием. Если он был заключен на срок, свыше срока действия лицензионного договора, сублицензионный договор будет действовать в течение срока действия лицензионного договора.

По общему правилу ответственным за действия сублицензиата перед лицензиаром признается лицензиат. Данная правило закреплено диспозитивно и лицензионным договором может быть предусмотрена ответственность непосредственного причинителя вреда, сублицензиата.

Особые условия издательского лицензионного договора

Издательским договором признается соглашение между автором или иным правообладателем и издателем о предоставлении последнему права использования произведение путем его издания (воспроизведения).

В качестве предмета, как главного существенного условия издательского договора, следует рассматривать:

Во-первых, издание произведения, т.е. размножение любым техническим способом (печатанием, тиснением, записью на электронном носителе) определенного числа идентичных экземпляров произведения, которое предназначено для передачи сведений и (или) образов читателю (зрителю) с целью воздействия на него, прошло редакционно-издательскую подготовку и обработку, учитывающую особенности обращения его в потребительской среде. Иначе говоря, имеется в виду выпуск экземпляров произведения в обращение с помощью каких-либо изданий печатного характера - как периодических, так и непериодических;

Во-вторых, переиздание произведения, т.е. повторный выпуск издания, уже выпускавшегося данным издательством. При этом не исключена возможность внесения изменений и дополнений автором в уже издававшееся им произведение на основании условий заключенного им с издательством лицензионного договора.

Сторонами издательского лицензионного договора выступают обладатель исключительных прав на произведение и издатель (лицо, на которое в соответствии с издательским договором возлагается обязанность издать произведение.

Существенными условиями издательского договора являются:

Предмет;

Срок не указывается гражданским законодателем в числе существенных условий данного вида лицензионного договора. Согласно ч. 2 п. 1 статьи 1287 ГК РФ в случае отсутствия в договоре конкретного срока начала использования произведения такое использование должно быть начато в срок, обычный для данного вида произведений и способа их использования. Такой договор может быть расторгнут лицензиаром по общим основаниям в порядке, предусмотренном статьей 450 ГК РФ.

Тем не менее, если срок начала использования произведения все же содержится в издательском договоре, издатель обязан начать использование этого произведения не позднее такого срока. В случае неисполнения соей обязанности автор или иной правообладатель может отказаться от исполнения издательского договора. При этом он освобождается от возмещения издателю причиненных таким отказом убытков.

Лицензиар имеет права отказаться от договора. При этом он может одновременно потребовать уплаты ему авторского вознаграждения. Если автор не расторгает издательский договор, издатель вправе использовать произведение без выплаты автору какого-либо дополнительного вознаграждения, кроме ранее согласованного в договоре.

Лицензионный договор выступает основанием для правомерного использования произведений. Учитывая динамично изменяющееся законодательство и научно-технический прогресс, заключение лицензионных соглашений должно максимально обеспечивать защиту авторских прав. При этом необходимо учитывать как положения закона, так и правоприменительную практику, в числе прочего освещенную ниже.

Понятие и существенные условия лицензионного договора о предоставлении права использования произведения

Лицензионный договор регулирует отношения сторон по вопросу разрешенного использования произведения. По договору одна сторона разрешает другой стороне использовать произведение на согласованных условиях. Так, на сегодняшний день бывшее ранее безобидным воспроизведение музыки в местах общественного питания для создания благоприятной атмосферы требует получения разрешения ее авторов (правообладателей).

Субъекты лицензионного договора :

лицензиар (автор или правообладатель произведения);
лицензиат — лицо, заинтересованное в использовании произведения определенными способами.

Лицензионный договор о предоставлении права использования произведения имеет свою специфику. Его существенными условиями являются:

Предмет договора. Из названия самого договора усматривается, что его предметом является произведение. Согласно ст. 1225 ГК РФ — это произведения творческой и научной деятельности человека, а также программы для ЭВМ (ст. 1259 ГК РФ). Правовая дефиниция произведения нормативно не закреплена, соответственно, перечень является открытым.
Способы использования произведения (копирование, распространение, тиражирование, импорт, показ, исполнение и пр.). Понятие «использование» также нормативно не закреплено, что позволяет трактовать его в самом широком смысле.
Для возмездных лицензионных договоров — условие о размере вознаграждения или порядке его определения, без которого договор будет считаться незаключенным (п. 5 ст. 1235 ГК РФ). Ограничение на выдачу безвозмездных лицензий установлено в п. 5.1 ст. 1235 ГК РФ.

Условия о территории и сроке действия лицензии не являются существенными, однако в договоре должны быть либо определяться в соответствии с пп. 3 и 4 ст. 1235 ГК РФ.

В октябре 2014 года вступила в силу ст. 1286.1 ГК РФ об открытой лицензии, регламентирующая использование произведения неопределенным кругом лиц. Условия открытой лицензии должны быть доступны для прочтения любым лицам, намеревающимся использовать произведение, перед началом такого использования (договор присоединения). По общему правилу открытая лицензия является безвозмездной, если в ней прямо не указано иное.

Классификация лицензионных договоров о предоставлении права использования произведения

Лицензионный договор может быть нескольких видов. Автор (правообладатель) может выдать:

Простую (неисключительную) лицензию на использование произведения. В этом случае лицензиату дается разрешение использовать произведение определенными способами. При этом за автором (правообладателем) сохраняется возможность выдавать аналогичные лицензии третьим лицам.

Простую лицензию на использование баз данных или программы ЭВМ можно получить в упрощенном порядке (п. 5 ст. 1286 ГК РФ), заключив договор присоединения. Условия договора указываются на самих экземплярах программы либо их упаковке. Для заключения договора достаточно начать использовать программу или базу. Возможность заключить договор в упрощенном порядке снижает количество формальностей, связанных с распространением автором своего произведения, а также финансовые затраты.

Исключительную лицензию. Автор либо правообладатель разрешает использовать произведение только лицензиату, при этом выдача лицензий на его использование иным лицам либо аналогичное использование самим лицензиаром не допускается.

Важно! Следует помнить, что если самой лицензией не предусмотрено иное, то она является неисключительной (п. 2 ст. 1236 ГК РФ).

Кроме того, имеют место также сублицензионные договоры, в рамках которых лицензиаты передают третьим лицам полученные от лицензиара по основной лицензии права использования произведения определенными в ней способами. Важным условием правомерности такой передачи должно быть наличие письменного согласия лицензиара на сублицензию (ст. 1238 ГК РФ).

Важно! Разрешить использовать свое произведение в периодическом печатном издании автор может в устной форме (п. 4 ст. 1286 ГК РФ).

Примеры правоприменительной практики при формулировании условий лицензионных договоров о предоставлении права использования произведения

Как упоминалось выше, предмет лицензионного договора является его существенным условием.

Пример из судебной практики

Согласно постановлению ФАС Центрального округа от 24.12.2012 по делу № А54-3978/2012 некорректная формулировка условия о предмете договора не позволила получить вознаграждение по нему. Как следует из материалов дела, суд посчитал заключенный сторонами лицензионный договор договором смешанного типа, содержащим в себе признаки договора оказания услуг и подряда.

Предмет спорного договора был сформулирован следующим образом: «Сторона осуществляет техническое обслуживание программы для ЭВМ <…> и использует в указанных целях…». При этом раздел договора об оплате не позволял однозначно определить, что плата производится за использование произведения. Таким образом, факт использования произведения не был доказан и во взыскании вознаграждения отказано.

Пример из юридической практики

Стороны заключили лицензионный договор для размещения электронной версии книги в интернете. Способ использования — распространение произведения через интернет в электронном виде (книги в формате PDF).

При этом при формулировании предмета договора не допустима подмена понятий, а именно: файл в формате PDF — это одна из форм выражения произведения, закрепления на материальном носителе, тогда как предмет договора должен содержать идентифицирующие признаки самого произведения: название, имя автора и пр. (а не указание на форму воспроизведения).

В заключение следует отметить, что лицензионный договор представляет собой востребованный в юридической практике правовой институт. При его составлении следует корректно выбирать вид лицензии, формулировать ее существенные условия, исключать возможность смешения в лицензионном соглашении условий договоров иных видов.

4. Пользователю программы для ЭВМ или базы данных наряду с правами, принадлежащими в силу статьи 1280 настоящего Кодекса, по лицензионному договору может быть предоставлено право использования программы для ЭВМ или базы данных в предусмотренных договором пределах.

Статьей 1286 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрены особенности заключения лицензионного договора о предоставлении права использования программ для ЭВМ и баз данных. Согласно пункту 3 данной статьи Гражданского кодекса Российской Федерации заключение лицензионных договоров о предоставлении права использования программ для ЭВМ или баз данных допускается путем заключения каждым пользователем с соответствующим правообладателем договора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре таких программ или баз данных либо на упаковке этого экземпляра. Начало использования таких программ или базы данных пользователем, как оно определяется этими условиями, означает его согласие на заключение договора.