Лицензионный договор выступает основанием для правомерного использования произведений. Учитывая динамично изменяющееся законодательство и научно-технический прогресс, заключение лицензионных соглашений должно максимально обеспечивать защиту авторских прав. При этом необходимо учитывать как положения закона, так и правоприменительную практику, в числе прочего освещенную ниже.
Понятие и существенные условия лицензионного договора о предоставлении права использования произведения
Лицензионный договор регулирует отношения сторон по вопросу разрешенного использования произведения. По договору одна сторона разрешает другой стороне использовать произведение на согласованных условиях. Так, на сегодняшний день бывшее ранее безобидным воспроизведение музыки в местах общественного питания для создания благоприятной атмосферы требует получения разрешения ее авторов (правообладателей).
Субъекты лицензионного договора :
- лицензиар (автор или правообладатель произведения);
- лицензиат — лицо, заинтересованное в использовании произведения определенными способами.
Лицензионный договор о предоставлении права использования произведения имеет свою специфику. Его существенными условиями являются:
- Предмет договора. Из названия самого договора усматривается, что его предметом является произведение. Согласно ст. 1225 ГК РФ — это произведения творческой и научной деятельности человека, а также программы для ЭВМ (ст. 1259 ГК РФ). Правовая дефиниция произведения нормативно не закреплена, соответственно, перечень является открытым.
- Способы использования произведения (копирование, распространение, тиражирование, импорт, показ, исполнение и пр.). Понятие «использование» также нормативно не закреплено, что позволяет трактовать его в самом широком смысле.
- Для возмездных лицензионных договоров — условие о размере вознаграждения или порядке его определения, без которого договор будет считаться незаключенным (п. 5 ст. 1235 ГК РФ). Ограничение на выдачу безвозмездных лицензий установлено в п. 5.1 ст. 1235 ГК РФ.
Условия о территории и сроке действия лицензии не являются существенными, однако в договоре должны быть либо определяться в соответствии с пп. 3 и 4 ст. 1235 ГК РФ.
В октябре 2014 года вступила в силу ст. 1286.1 ГК РФ об открытой лицензии, регламентирующая использование произведения неопределенным кругом лиц. Условия открытой лицензии должны быть доступны для прочтения любым лицам, намеревающимся использовать произведение, перед началом такого использования (договор присоединения). По общему правилу открытая лицензия является безвозмездной, если в ней прямо не указано иное.
Классификация лицензионных договоров о предоставлении права использования произведения
Лицензионный договор может быть нескольких видов. Автор (правообладатель) может выдать:
- Простую (неисключительную) лицензию на использование произведения. В этом случае лицензиату дается разрешение использовать произведение определенными способами. При этом за автором (правообладателем) сохраняется возможность выдавать аналогичные лицензии третьим лицам.
Простую лицензию на использование баз данных или программы ЭВМ можно получить в упрощенном порядке (п. 5 ст. 1286 ГК РФ), заключив договор присоединения. Условия договора указываются на самих экземплярах программы либо их упаковке. Для заключения договора достаточно начать использовать программу или базу. Возможность заключить договор в упрощенном порядке снижает количество формальностей, связанных с распространением автором своего произведения, а также финансовые затраты.
- Исключительную лицензию. Автор либо правообладатель разрешает использовать произведение только лицензиату, при этом выдача лицензий на его использование иным лицам либо аналогичное использование самим лицензиаром не допускается.
Важно! Следует помнить, что если самой лицензией не предусмотрено иное, то она является неисключительной (п. 2 ст. 1236 ГК РФ).
Кроме того, имеют место также сублицензионные договоры, в рамках которых лицензиаты передают третьим лицам полученные от лицензиара по основной лицензии права использования произведения определенными в ней способами. Важным условием правомерности такой передачи должно быть наличие письменного согласия лицензиара на сублицензию (ст. 1238 ГК РФ).
Важно! Разрешить использовать свое произведение в периодическом печатном издании автор может в устной форме (п. 4 ст. 1286 ГК РФ).
Примеры правоприменительной практики при формулировании условий лицензионных договоров о предоставлении права использования произведения
Как упоминалось выше, предмет лицензионного договора является его существенным условием.
Пример из судебной практики
Согласно постановлению ФАС Центрального округа от 24.12.2012 по делу № А54-3978/2012 некорректная формулировка условия о предмете договора не позволила получить вознаграждение по нему. Как следует из материалов дела, суд посчитал заключенный сторонами лицензионный договор договором смешанного типа, содержащим в себе признаки договора оказания услуг и подряда.
Предмет спорного договора был сформулирован следующим образом: «Сторона осуществляет техническое обслуживание программы для ЭВМ <…> и использует в указанных целях…». При этом раздел договора об оплате не позволял однозначно определить, что плата производится за использование произведения. Таким образом, факт использования произведения не был доказан и во взыскании вознаграждения отказано.
Пример из юридической практики
Стороны заключили лицензионный договор для размещения электронной версии книги в интернете. Способ использования — распространение произведения через интернет в электронном виде (книги в формате PDF).
При этом при формулировании предмета договора не допустима подмена понятий, а именно: файл в формате PDF — это одна из форм выражения произведения, закрепления на материальном носителе, тогда как предмет договора должен содержать идентифицирующие признаки самого произведения: название, имя автора и пр. (а не указание на форму воспроизведения).
В заключение следует отметить, что лицензионный договор представляет собой востребованный в юридической практике правовой институт. При его составлении следует корректно выбирать вид лицензии, формулировать ее существенные условия, исключать возможность смешения в лицензионном соглашении условий договоров иных видов.
Авторское право в издательском бизнесе и СМИ Невская Марина Александровна
§ 3. Лицензионный договор на предоставление права на использование произведения
В соответствии со ст. 1286 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах.
Он существенным образом отличается от договоров на отчуждение имущественных прав и имеет свои особенности.
Сторонами договора являются лицензиар и лицензиат, в роли которых могут выступать как физические, так и юридические лица.
В качестве лицензиара может выступать не только автор, чьим трудом было создано произведение, но и иные правообладатели, владеющие имущественным правом на законном основании (например, наследники, приобретатели права по договору отчуждения и т. п.).
Если договор об отчуждении имущественного права предполагает исключительно письменную форму, то лицензионные договоры заключаются не только в письменной, но и в устной форме. Так как лицензионный договор представляет собой разновидность гражданско-правового договора, на него распространяются общие нормы ГК РФ, касающиеся порядка, формы и условий заключения договора, в частности ст. 160 ГК РФ, в соответствии с которой письменная форма предполагает составление одного документа, подписанного сторонами. Однако стороны могут заключить договор и путем обмена документами, по почте, телеграфу, телетайпу, электронной почте и другим подобным образом, который позволяет установить, что документ исходит от определенного лица.
В пункте 2 ст. 160 ГК РФ сказано, что при заключении договора предполагается использование факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи или иного аналога собственноручной подписи, если это предусматривается законом или соглашением сторон. В случае отсутствия подписи одной из сторон договор считается незаключенным.
Статья 1236 ГК РФ посвящена видам лицензионных договоров. Согласно названной статье ГК РФ выделяются два вида лицензий:
1) простая (неисключительная), в соответствии с которой лицензиату предоставляется право на использование произведения на определенный срок, но с сохранением за лицензиаром права выдавать лицензии другим лицам;
2) исключительная, которая закрепляет за лицензиатом монопольное право на использование произведения. Лицензиар в данном случае теряет право на выдачу лицензий другим лицам.
Вид лицензии должен быть определен сторонами в договоре. В случае, если стороны не включили в договор подобное условие, лицензия предполагается простой (неисключительной).
Закон не ограничивает стороны указанными в законе вариантами лицензионных договоров и предоставляет возможность в одном лицензионном договоре применительно к различным способам использовать условия, предусмотренные для лицензионных договоров разных видов.
Статья 1238 ГК РФ предусматривает правило, в соответствии с которым лицензиат может заключить сублицензионный договор на право использования произведения.
Рассматриваемый договор будет действительным только при соблюдении следующих условий.
1. К данному виду договора применяются все те условия, которые предусмотрены для заключения лицензионных договоров.
2. Для предоставления права использования произведения другому лицу по сублицензионному договору требуется согласие автора произведения (либо правообладателя). Причем это согласие должно быть обязательно выражено в письменной форме, например путем включения соответствующего условия в лицензионный договор. Если договор не содержит такого условия, это не означает, что у лицензиата автоматически возникает право на заключение сублицензионных договоров. Данное положение подтверждается и практикой.
Пример
Товарищество с ограниченной ответственностью обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о возмещении убытков, понесенных в связи с нарушением ответчиком его исключительных прав на художественный фильм.
В обоснование требования истец представил договор, заключенный между ним и третьим лицом, по которому были приобретены исключительные права на спорный фильм.
Арбитражный суд обоснованно отказал в удовлетворении иска по следующим мотивам.
Судом установлено, что акционерное общество продавало видеокассеты с фильмом, исключительное право на распространение которого, по мнению истца, было приобретено товариществом по возмездному договору с третьим лицом. По условиям этого договора предусматривалась передача товариществу исключительного права на распространение фильма.
Однако из материалов дела усматривалось, что исключительное право на использование произведения третье лицо само приобрело у изготовителя аудиовизуального произведения по договору, в котором отсутствовало условие о возможности передачи этого права. Дополнительных соглашений к договору также не заключалось.
При таких обстоятельствах третье лицо не вправе было передавать исключительное право на использование произведения истцу. А истец, исходя из этого, не мог быть признан обладателем исключительных прав и требовать их защиты .
3. В случае получения согласия на выдачу сублицензии необходимо иметь в виду, что предоставление права возможно только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для самого лицензиата.
4. Ответственность перед лицензиаром за действия сублицензиата возложена на самого лицензиата, если в лицензионном договоре не предусмотрено иное. По общему правилу сублицензии должны выдаваться на период действия основного лицензионного договора, если же сублицензия была выдана на более длительный срок, это не делает ее недействительной. К такой сублицензии применяются правила, закрепленные в п. 3 ст. 1238 ГК РФ. Согласно названной статье сублицензионный договор, заключенный на срок, превышающий срок действия лицензионного договора, считается заключенным на срок действия лицензионного договора.
В подтверждение указанных правил можно привести следующий случай из судебной практики.
Пример
ООО «Издательство ДЖЕМ» обратилось с иском к ООО «Ашан» и ООО «Марком» о взыскании в его пользу компенсации за нарушение смежных прав в сумме по 50 тыс. руб. с каждого из ответчиков. В обоснование требований истец указал, что согласно договору о передаче смежных прав от 31 января 2003 г. ЗАО «Компания Джей-Эс-Пи» (правообладатель) передало ООО «Издательство ДЖЕМ» (издатель) исключительные права на использование фонограмм, перечисленных в приложении 1 к данному договору, в том числе право осуществлять, запрещать или разрешать воспроизведение фонограмм на любых типах носителей, распространение фонограмм любым способом, а также право на сбор авторского вознаграждения. Согласно указанному приложению ООО «Издательство ДЖЕМ» были переданы исключительные смежные права на 12 фонограмм, в том числе на фонограмму «Чужие губы». По мнению истца, ответчики нарушали его исключительные права, а именно: ООО «Марком» изготавливало контрафактную продукцию – компакт-диски, содержащие фонограмму «Чужие губы», а ООО «Ашан» эту продукцию распространяло.
Исследовав обстоятельства дела, оценив представленные истцом доказательства нарушения его смежных прав, основанных на договоре от 31 января 2003 г., апелляционный суд согласился с выводом суда первой инстанции о том, что на момент обращения с иском ООО «Издательство ДЖЕМ» не являлось обладателем исключительных смежных прав на фонограмму «Чужие губы».
Как следует из материалов дела, 12 мая 1998 г. между группой «РУКИ ВВЕРХ» (правообладатель) и ЗАО «Компания Джей-Эс-Пи» был подписан договор № 150/98 о приобретении смежных прав на 12 фонограмм, в том числе на фонограмму «Чужие губы». В соответствии с п 7.1 этого договора он заключен сроком на пять лет с момента подписания акта приема-передачи последнего произведения и вступает в силу после обоюдного подписания. Поскольку последние произведения были переданы по указанному договору 12 мая 1998 г., срок его действия начался 12 мая 1998 г. Таким образом, исключительные смежные права, переданные истцу по договору от 31 января 2003 г., принадлежали ЗАО «Компания Джей-Эс-Пи» лишь до даты окончания срока действия договора № 150/98, т. е. до 12 мая 2003 г. Указанная компания могла передать истцу исключительные права на фонограмму «Чужие губы» лишь на срок до 12 мая 2003 г., а именно на 101 день. Поэтому договор о передаче смежных прав от 31 января 2003 г. в части срока действия, превышающего 101 день, является ничтожным» .
Говоря о заключении лицензионных договоров, необходимо иметь в виду и такой важный момент: заключение лицензионных договоров может производиться не только правообладателем лично, но и через специализированные организации. Так, в соответствии со ст. 1243 ГК РФ организация по управлению правами на коллективной основе может заключать с пользователями лицензионные договоры о предоставлении им прав, переданных ей в управление правообладателями, на соответствующие способы использования объектов авторских и смежных прав на условиях простой (не исключительной) лицензии. Согласно п. 1 ст. 1243 ГК РФ организация по управлению правами на коллективной основе не вправе отказать пользователю в заключении договора без достаточных оснований. Указанное положение закона свидетельствует о том, что в данном случае имеет смысл говорить о наличии элементов публичного договора. Однако не все специалисты в области авторских прав разделяют это мнение.
Некоторые считают, что заключаемые вышеуказанными организациями договоры следует относить к договорам присоединения. Например, И.А. Силонов отмечает, что по своей юридической сути лицензионное соглашение является договором присоединения (ст. 428 ГК РФ), поскольку организации, управляющие правами на коллективной основе, занимают монопольное положение, заключают договоры с правообладателями и пользователями на профессиональной основе и, вероятно, работают на основе предлагаемых ими форм договоров.
Рассмотрим существенные условия заключения лицензионных договоров.
1. Предмет договора. Из содержания договора должно четко усматриваться, какие права и в каком объеме передаются по договору.
2. Способы использования произведения. Пользователь должен осуществлять использование произведения теми способами, которые оговорены в соглашении между сторонами. Лицензиат может использовать произведение только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Если право использования произведения прямо не указано в договоре, оно считается непереданным.
3. Размер вознаграждения (если договор возмездного характера) или порядок исчисления вознаграждения. Лицензионным вознаграждением могут являться роялти или паушальные платежи.
Роялти (от англ. royalty – «королевские привилегии») – вид лицензионного вознаграждения; периодические процентные отчисления (текущие отчисления) продавцу лицензии, устанавливаемые в виде фиксированных ставок исходя из фактического экономического результата ее использования, выплачиваемые через определенные согласованные промежутки времени.
Паушальный платеж (от нем. Pauschall – «взятый в целом, целиком») – вид лицензионного вознаграждения, твердо зафиксированная в соглашении сумма, подлежащая выплате продавцу лицензии. Устанавливается исходя из возможного экономического эффекта и ожидаемых прибылей от ее использования. Может выплачиваться единовременно или в рассрочку. Преимуществом этого вида лицензионного вознаграждения является получение лицензиаром (владельцем лицензии) всей суммы вознаграждения в относительно короткий срок и без какого-либо риска. На практике пользуются и такими формами лицензионного вознаграждения, как первоначальный платеж наличными, передача ценных бумаг и технической документации, участие в прибыли лицензиата.
Стороны в договоре самостоятельно определяют условия, касающиеся вознаграждения. Правительство РФ вправе устанавливать минимальные ставки авторского вознаграждения за отдельные виды использования произведений (п. 4 ст. 1286 ГК РФ).
В настоящее время ставки вознаграждения предусмотрены в следующих нормативных актах:
1) в постановлении Правительства РФ от 29 мая 1998 г. № 524 «О минимальных ставках вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство (съемка) которых осуществлено до 3 августа 1992 г.»;
2) в постановлении Правительства РФ от 17 мая 1996 г. № 614 «О ставках вознаграждения исполнителям за некоторые виды использования исполнения (постановки)»;
3) в постановлении Правительства РФ от 21 марта 1994 г. № 218 «О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства».
В случае, если в возмездном лицензионном договоре отсутствует условие о вознаграждении, договор считается незаключенным.
4. Территория, на которой допускается использование произведения. Если данное условие в договоре не определено, считается, что лицензиат вправе осуществлять его использование на всей территории РФ.
5. Срок, на который заключается договор. Если в договоре срок отсутствует, то договор считается заключенным на пять лет. Однако в любом случае срок действия лицензионного договора не может превышать срока действия исключительного права. В случае прекращения у лица исключительного права лицензионный договор тоже подлежит прекращению.
Из книги Гражданский кодекс Российской Федерации. Части первая, вторая, третья и четвертая. Текст с изменениями и дополнениями на 10 мая 2009 года автора Коллектив авторов Из книги Гражданский кодекс Российской Федерации. Части первая, вторая, третья и четвертая. Текст с изменениями и дополнениями на 1 ноября 2009 г. автора Автор неизвестен Из книги Гражданский кодекс Российской Федерации. Части первая, вторая, третья и четвертая. Текст с изменениями и дополнениями на 21 октября 2011 года автора Коллектив авторов Из книги Гражданский кодекс РФ автора ГАРАНТСтатья 1286. Лицензионный договор о предоставлении права использования произведения 1. По лицензионному договору одна сторона – автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого
Из книги Коммерческое право автора Голованов Николай МихайловичСтатья 1428. Лицензионный договор о предоставлении права использования селекционного достижения По лицензионному договору одна сторона – патентообладатель (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне – пользователю (лицензиату) удостоверенное
Из книги Авторское право в издательском бизнесе и СМИ автора Невская Марина АлександровнаСтатья 1469. Лицензионный договор о предоставлении права использования секрета производства 1. По лицензионному договору одна сторона – обладатель исключительного права на секрет производства (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне
Из книги Шпаргалка по праву интеллектуальной собственности автора Резепова Виктория ЕвгеньевнаСтатья 1489. Лицензионный договор о предоставлении права использования товарного знака 1. По лицензионному договору одна сторона – обладатель исключительного права на товарный знак (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право
Из книги автораСТАТЬЯ 1286. Лицензионный договор о предоставлении права использования произведения 1. По лицензионному договору одна сторона - автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого
Из книги автораСТАТЬЯ 1469. Лицензионный договор о предоставлении права использования секрета производства 1. По лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на секрет производства (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне
Из книги автораСТАТЬЯ 1489. Лицензионный договор о предоставлении права использования товарного знака 1. По лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на товарный знак (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право
Из книги автора Из книги автора Из книги автора Из книги автора49. Отчуждение исключительного права на товарный знак и предоставление права на его использование Исключительное право на товарный знак в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован, может быть передано правообладателем другому юридическому лицу
Из книги автора§ 5. Взаимоотношения между автором и иными лицами, складывающиеся по поводу создания и использования произведения. Издательский лицензионный договор. Договор авторского заказа В рамках данного вопроса необходимым представляется рассмотреть структуру взаимоотношений
1. Пункт 1 комментируемой статьи повторяет - применительно к произведениям - общие положения о лицензионном договоре, предусмотренные в абз. 1 п. 1 ст. 1235 ГК РФ. Никаких новых норм здесь не содержится (см. п. 2 - 4 комментария к ст. 1235 ГК РФ).
2. В первой фразе п. 2 комментируемой статьи устанавливается, что лицензионный договор заключается в письменной форме. Тем самым вводится более строгая норма, чем та, которая предусмотрена в общих положениях ГК РФ о форме сделок. В частности, к сфере авторского права неприменимы нормы, предусмотренные п. 2 ст. 159 ГК РФ, о возможности заключения в устной форме сделок, которые исполняются при самом их совершении, а также п. 1 ст. 161 ГК РФ об устной форме сделок между гражданами при цене сделки менее 10 МРОТ. Вместе с тем комментируемая норма не устанавливает особых последствий несоблюдения письменной формы лицензионного договора. Однако в абзаце 3 п. 2 ст. 1235 ГК РФ предусматривается, что несоблюдение письменной формы лицензионного договора влечет его недействительность. Применительно к сфере авторского права эта норма представляется очень жесткой и даже ошибочной.
3. Во второй фразе п. 2 предусматривается, что лицензионный договор о предоставлении права использования произведения в периодическом печатном издании может быть заключен в устной форме. Это означает, что в случае спора наличие такого договора и его условия можно доказывать с помощью свидетелей.
Под периодическими печатными изданиями следует понимать газеты, журналы, периодически выпускаемые сборники.
Если любой лицензионный договор заключен в устной форме, следует предполагать, что на основе его предоставлено неисключительное право на разовое использование, причем только договорному партнеру.
4. Пункт 3 комментируемой статьи предусматривает особую форму лицензионных договоров о предоставлении права использования программ для ЭВМ и баз данных. Как указывается в анализируемой норме, эта форма лицензионного договора состоит в следующем: каждый пользователь заключает с правообладателем договор присоединения (ст. 428 ГК РФ), условия которого изложены на приобретаемом экземпляре произведения или на его упаковке, а договор считается заключенным, когда пользователь начинает использование этого экземпляра программы для ЭВМ или базы данных.
В настоящее время заключение такого договора происходит следующим образом:
Пользователь приобретает в собственность (покупает) экземпляр произведения. Иногда условия лицензионного договора об использовании напечатаны на упаковке этого экземпляра. Когда пользователь вскрывает упаковку, считается, что он вступил в договорные отношения, заключил file wrapper license;
Пользователь приобретает экземпляр произведения или находит его на чужом открытом сайте в Интернете. Открывая на экране своего компьютера эту программу для ЭВМ или базу данных, пользователь видит прежде всего текст договора, содержащего условия использования произведения; заканчивается текст договора приглашением "нажать на мышку", что означает выражение пользователем согласия с условиями предложенного договора. Если пользователь выполнит это действие, произведение высвечивается на его экране или иным образом вводится в память компьютера и может быть использовано. В противном случае ввода произведения не происходит. В этом и состоит процедура заключения договора, указанная в п. 3 комментируемой статьи.
Заключение в данном случае договора с индивидуальным пользователем в отношении приобретения права на использование программ для ЭВМ и баз данных является необходимым, так как запись программы для ЭВМ или базы данных в память персонального компьютера является актом воспроизведения. Даже если это воспроизведение в данном случае осуществляется в личных целях и гражданином, оно все же может производиться только с согласия правообладателя, ибо эти случаи воспроизведения прямо выведены из сферы действия ст. 1273 ГК РФ.
Вместе с тем нельзя не отметить, что в договоре, заключенном в соответствии с п. 3 комментируемой статьи, акцепт на предложение о заключении договора, который в письменном договоре должен быть письменным, в данном случае заменяется какой-то "презумпцией", конклюдентным действием: раз пользователь "открыл" произведение, он считается согласившимся со всеми условиями договора. В связи с этим в судебной практике могут возникать сомнения относительно того, на каких условиях такой договор был заключен. Конечно, никаких сомнений не должно возникать, если договорный режим совпадает с законным режимом использования.
5. В абзаце 1 п. 4 комментируемой статьи повторяется норма, которая содержится в первой фразе абз. 2 п. 5 ст. 1235 ГК РФ; при этом повтор менее удачен.
Если в лицензионном договоре такие сведения не содержатся, то наступают последствия, предусмотренные в п. 5 ст. 1235 ГК РФ.
В абзаце 2 п. 4 перечислены возможные формы определения размеров, способов и сроков платежа лицензионного вознаграждения: фиксированный разовый платеж (например, 50 тыс. рублей за все или за каждый показ фильма по телевидению); периодические платежи (например, 10 тыс. рублей за каждый год действия договора); процентные отчисления от дохода (выручки) (например, 10% от розничной цены каждого экземпляра проданной книги). Договор может предусматривать и другие формы лицензионного вознаграждения.
Абзац 3 п. 4 предоставляет Правительству РФ право устанавливать минимальные размеры авторского вознаграждения за отдельные виды использования произведений.
Ранее, до вступления в силу этой нормы ГК РФ, были приняты Постановления Правительства РФ:
От 21 марта 1994 г. N 218 "О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства".
Как уже отмечалось, в ГК РФ закрепляется возможность выбора между тремя основными видами договоров о передаче (предоставлении) прав, необходимых для использования произведений:
1) договором об отчуждении исключительного права на произведение в полном объеме, ранее законодательством не предусматривавшегося (ст. 1285 ГК РФ);
2) лицензионным договором о предоставлении права использования произведения на исключительной основе (исключительная лицензия), положения о котором в основном соответствуют предусматривавшимся ЗоАП положениям, относящимся к авторским договорам о передаче исключительных прав;
3) лицензионным договором о предоставлении права использования произведения на неисключительной основе (простая (неисключительная) лицензия), в основном соответствующим положениям ЗоАП, относящимся к авторским договорам о передаче неисключительных прав.
Происшедшее изменение терминологии, в результате которого вместо термина "авторский договор" вводится термин "лицензионный договор", как представляется, обусловлено исключительно желанием разработчиков проекта части четвертой ГК РФ обеспечить единообразие в обозначении данной категории договоров для всех видов объектов интеллектуальной собственности.
В отличие от договора об отчуждении исключительного права на произведение при заключении лицензионного договора одна его сторона (лицензиар, правообладатель) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату, пользователю, правоприобретателю) право использования произведения не в полном объеме, а только в тех пределах, которые устанавливаются лицензионным договором, в том числе с учетом ограничений и презумпций, предусмотренных ГК РФ: "по лицензионному договору одна сторона - автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах".
Из приведенной формулировки п. 1 ст. 1286 ГК РФ следует, что лицензионный договор может быть как консенсуальным, так и реальным, т.е. признаваться заключенным только после совершения сторонами определенных действий, например по передаче суммы вознаграждения.
Согласно общему правилу лицензионный договор должен заключаться в письменной форме. Несоблюдение данного требования влечет последствия, предусмотренные абзацем третьим п. 2 ст. 1235 ГК РФ, - недействительность лицензионного договора.
Из общего правила о необходимости соблюдения письменной формы договора для авторско-правовой сферы сделано два исключения:
1) в устной форме может заключаться лицензионный договор о предоставлении права использования произведения в периодическом печатном издании (п. 2 ст. 1286 ГК РФ);
2) в форме так называемой оберточной лицензии может заключаться лицензионный договор о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы данных. Условия такого договора должны быть изложены на приобретаемом экземпляре программы или базы данных либо на упаковке приобретаемого экземпляра, договор рассматривается как договор присоединения, а согласием на его заключение признается начало использования произведения или базы данных: "Заключение лицензионных договоров о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы данных допускается путем заключения каждым пользователем с соответствующим правообладателем договора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре таких программы или базы данных либо на упаковке этого экземпляра. Начало использования таких программы или базы данных пользователем, как оно определяется этими условиями, означает его согласие на заключение договора" (п. 3 статьи 1286 ГК РФ).
Лицензионный договор может быть как возмездным, так и безвозмездным, однако последнее обстоятельство должно быть четко отражено в лицензионном договоре, так как при отсутствии указаний на безвозмездность лицензионного договора он считается возмездным (п. 5 ст. 1235 ГК РФ), а если в договоре не указано, что он безвозмездный, но при этом не установлен размер вознаграждения или порядок его определения, договор будет считаться незаключенным (абзац второй п. 5 ст. 1235 ГК РФ, п. 4 ст. 1286 ГК РФ).
В абзаце втором п. 4 ст. 1286 ГК РФ также отмечается, что выплата вознаграждения может предусматриваться в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) или в иной форме, например путем различных сочетаний указанных вариантов и т.д. Следовательно, порядок исчисления и выплаты вознаграждения согласно общему правилу устанавливается сторонами самостоятельно.
Вместе с тем п. 4 ст. 1286 ГК РФ предоставляет Правительству Российской Федерации право устанавливать минимальные ставки авторского вознаграждения. Такие минимальные ставки могут быть введены для любых видов использования произведений по усмотрению Правительства РФ.
В настоящее время действует два Постановления Правительства Российской Федерации по вопросам ставок авторского вознаграждения:
Постановление Правительства РФ от 21 марта 1994 г. N 218 "О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства";
Постановление Правительства РФ от 29 мая 1998 г. N 524 "О минимальных ставках вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство (съемка) которых осуществлено до 3 августа 1992 г.".
Кроме того, принято Постановление Правительства РФ от 17 мая 1996 г. N 614 "О ставках вознаграждения исполнителям за некоторые виды использования исполнения (постановки)".
На практике применение находят только отдельные положения первого из указанных документов. Ожидается, что в ближайшее время Правительством РФ будут разработаны и приняты новые нормативные акты по вопросам минимальных ставок авторского вознаграждения.
При рассмотрении вопросов заключения и исполнения лицензионного договора о предоставлении права использования произведения наряду с нормами ст. 1286 ГК РФ должны учитываться также положения Общей части ГК РФ, а именно ст. ст. 1235 - 1238 и 1240 ГК РФ.
Так, в абзаце втором ст. 1235 ГК РФ специально оговаривается, что лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования произведения, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату.
В лицензионном договоре должна указываться территория, на которой допускается использование произведений. В случае, когда территория использования в договоре не указана, лицензиат вправе использовать произведение только на территории Российской Федерации.
В договоре должен быть также определен срок его действия, который признается также сроком правомерного использования произведения на основании заключенного лицензионного договора. В случае, когда в лицензионном договоре срок его действия не определен, договор считается заключенным на пять лет.
Пунктом 6 ст. 1235 ГК РФ установлено, что лицензионный договор в обязательном порядке должен предусматривать:
1) предмет договора путем указания на произведение, право использования которого предоставляется по договору;
2) способы использования произведения.
Таким образом, любые договоры, в которых не определен предмет - конкретные произведения, в отношении которых такие договоры заключаются, и (или) не установлены способы использования произведений, будут признаваться незаключенными.
Лицензионный договор продолжает действовать даже в том случае, если исключительное право на произведение переходит от одного лица к другому: "...переход исключительного права на результат интеллектуальной деятельности... к новому правообладателю не является основанием для изменения или расторжения лицензионного договора, заключенного предшествующим правообладателем" (п. 7 ст. 1235 ГК РФ).
Вместе с тем в п. 4 ст. 1235 ГК РФ специально оговаривается, что срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия исключительного права, поскольку по окончании срока действия исключительного права произведение переходит в общественное достояние и может использоваться любым заинтересованным лицом без получения согласия от кого-либо и без выплаты вознаграждения за такое использование.
Понятие видов лицензионных договоров (исключительной и неисключительной лицензии) уточняется в ст. 1236 ГК РФ:
1) при простой (неисключительной) лицензии лицензиату предоставляется право использования произведения с сохранением за лицензиаром (правообладателем) права выдачи лицензий также любым другим лицам;
2) при исключительной лицензии лицензиату предоставляется право использования произведения без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам.
– это договор, по которому правообладатель произведения науки, литературы или искусства (лицензиар) предоставляет другой стороне (лицензиату) право использования произведения в установленных договором пределах. Иногда такой договор называют авторским лицензионным договором, хотя в законодательстве такой термин не используется. Сокращенно, в том числе в тексте Гражданского кодекса, вместо “лицензионный договор” используют понятие “лицензия”.
По умолчанию никто не вправе использовать произведение без разрешения правообладателя. Лицензионный договор выступает формой такого разрешения. Не случайно один из переводов английского слова «license » – «разрешение ». Лицензии в авторском праве не следует путать с лицензиями, выдаваемыми государственными органами, например, с лицензией на торговлю алкогольной продукцией.
1. Существенные условия лицензионного договора
К существенным условиям лицензионного договора относятся:
- Предмет договора : указание на объект авторского права, разрешение на использование которого предоставляется. Если предмет лицензионного договора включает или , следует указать реквизиты свидетельства о государственной регистрации.
- Способы использования произведения , например, публичный показ, практическая реализация архитектурного проекта. Лицензиат приобретает право использования произведения только способами, прямо указанными в лицензионном договоре.
- Цена (вознаграждение лицензиара). По общему правилу, лицензионный договор является возмездным, однако сторонами может быть согласовано и безвозмездное использование произведения. Цена определяется по усмотрению сторон, это может быть единовременный платеж, периодические платежи, платежи, рассчитанные в зависимости от объема использования и прибыли (паушальный сбор и роялти).
Любой лицензионный договор должен содержать указанные выше условия. Но также рекомендуется обращать внимание на срок и территорию действия договора, ответственность сторон и на вид лицензионного договора.
2. Форма лицензионного договора на произведение.
По общему правилу, лицензионные договоры должны быть совершены в письменной форме . Если письменная форма не соблюдена, лицензионный договор считается недействительным.
- лицензионный договор, предметом которого является право на использование произведения в периодическом печатном издании, может быть заключен в устной форме Это обусловлено тем, что периодические печатные издания имеют дело с большим количеством статей, в связи с чем закон предъявляет к форме лицензионных договоров с ними пониженные требования.
- лицензионный договор, предметом которого является или , может заключаться путем присоединения к нему на условиях, которые изложены на экземпляре программы. Такой лицензионный договор часто именуют коробочной лицензией .
3. Лицензионный договор: виды лицензий.
Как показано на схеме, лицензионные договоры бывают двух видов: простая (неисключительная) лицензия и исключительная лицензия.
1) Лицензионный договор на условиях простой (неисключительной) лицензии
предполагает, что лицензиар сохраняет за собой право выдачи лицензий другим лицам. Простая лицензия является общим правилом и подразумевается, если иное прямо не предусмотрено лицензионным договором.
2) Лицензионный договор на условиях исключительной лицензии
предполагает, что лицензиар не вправе предоставлять лицензии другим лицам. Таким образом, лицензиат по такому договору получает монопольное право на использование в предусмотренных договором пределах.
4. Основные права и обязанности сторон по лицензионному договору.
- предоставить право использования произведения, что может включать, в частности, передачу лицензиату материального носителя (экземпляра) произведения.
- воздерживаться от каких-либо действий, способных затруднить использование произведения лицензиатом.
- не заключать лицензионные договоры на использование произведения с другими лицами (при условии исключительной лицензии)
Обязанности лицензиата по лицензионному договору обычно сводятся к следующим:
- уплачивать вознаграждение, предусмотренное договором.
- представлять лицензиару отчеты об использовании произведения. Особенно данная обязанность важна, если лицензионный договор предусматривает вознаграждение лицензиара в форме паушального сбора или роялти.
- не выходить за пределы использования произведения, обозначенные в лицензионном договоре. Однако эта обязанность подразумевается в любом случае и следует из понятия исключительного права в целом.
