Это наиболее распространенная сфера, наиболее значимая с точки зрения развития экономики, следовательно, в ней, помимо коллизионного регулирования, развито также и унифицировано - материальное регулирование. Что касается понимания сути договорных отношений, то, в основном, оно общее для всех государств, также общепринятым является выделение из всей сферы договорных отношений ее специфической части – внешнеэкономических сделок , поскольку именно в этой части наиболее развито унифицированное материальное регулирование, но также и национальные законодательства устанавливают ряд специфических требований к внешнеэкономическим сделкам.
В начале следует разобраться с тем, как отграничить внешнеэкономическую сделку от обычного договора с иностранным элементом. Признаками внешнеэкономической сделки являются:
1. Коммерческий характер (ОБЯЗАТЕЛЬНЫЙ ПРИЗНАК);
3. Как правило, разная государственная принадлежность сторон (обычный, но не обязательный признак).
Особенностями внешнеэкономической сделки являются:
Как правило, заключение сделки происходит «между отсутствующими сторонами», т.е. посредством обмены оферты и акцепта.
Для внешнеэкономической сделки с участием российского контрагента обязательна письменная форма под страхом ее недействительности.
В качестве средства платежа может использоваться иностранная валюта.
Исполнение сделки связано с соблюдением императивных требований таможенного законодательства и законодательства о валютном регулировании и валютном контроле.
Споры, возникающие из внешнеэкономических сделок, могут быть переданы на рассмотрение Международного коммерческого арбитражного суда.
Относительно коллизионного регулирования и для обычных, и для внешнеэкономических сделок, все государства в качестве основного используют критерий автономии воли, т.е. стороны договора по взаимному согласию могут выбрать для применения к своему договору право определенного государства. По разному государства относятся к тому, насколько стороны свободны в своем выборе: некоторые из государств считают, что выбор сторон не может ограничиваться ничем, поэтому, в качестве применимого может быть избрана как связанная с договором правовая система, так и не связанная с ним (теория абсолютной автономии воли) . Большинство государств исходят из того, что выбор применимого права сторонами должен быть сделан добросовестно, это означает, что в качестве применимого может быть определено либо право государства, к которому относится хотя бы одна из сторон, либо право третьего государства, при условии, что оно тесно связано с договором (теория ограниченной воли = «локализация договора» = «локализация автономии воли»).
Во всяком случае, как при абсолютной, так и при ограниченной автономии воли, выбор применимого права может быть сделан сторонами как в момент заключения договора, так и в любой момент после его заключения, как для договора в целом, так и для отдельных его частей. Кроме того, разные части договора могут быть подчинены разным национальным законодательствам. Обычно требуется, чтобы соглашение о применимом праве было явным, но в некоторых государствах допускается так называемая «подразумеваемая автономия воли». В этом случае прямое соглашение о применимом праве в договоре отсутствует, но имеется пророгационное соглашение и по принципу «выбирающий юрисдикцию – выбирает право» считается, что подчинив свой спор суду определенного государства, стороны желали, чтобы при разрешении их спора суд руководствовался своим национальным материальным правом. В РФ подразумеваемая автономия воли официально не признается.
Поскольку автономия воли является правом сторон, которым они могут и не воспользоваться, государство устанавливает критерий определения применимого права к договорам, руководствуясь подходом наиболее тесной связи. В результате, при отсутствии соглашения сторон о выборе применимого права, большинство государств закрепляет критерий главной стороны в договоре, это означает, что применимым будет являться право того государства, которому принадлежит сторона договора, предоставляющая решающее исполнение , т.е. от действия этой стороны по исполнению договора, в первую очередь, зависит исполнение договора в целом. Определение главной стороны осуществляется исходя из общей модели определенного типа договора. И для облегчения установления главной стороны в большинстве законодательств содержится диспозитивный перечень главных сторон: для договора купли-продажи – продавец, для договора аренды – арендодатель, для договора залога – залогодатель, для договора перевозки – перевозчик, для договора комиссии – комиссионер. Диспозитивный характер этой нормы, а также общий диспозитивный характер правового регулирования означает, что в конкретных договорах стороны могут предусмотреть содержание прав и обязанностей, отличное от общих моделей, и в этом случае предположение закона о главной стороне применяться не будет, она будет определяться с учетом конкретных прав и обязанностей с учетом договора.
Критерий автономии воли и главной стороны определяет применимое право к содержанию договора, к вопросам формы и порядка заключения договора могут устанавливаться иные коллизионные критерии: чаще всего, это критерий места совершения сделки.
Кроме того, существует ряд договоров, основная специфика которых не связана с содержанием прав и обязанностей, либо в них сложно выделить главную сторону. Для таких договоров также устанавливаются специальные критерии. Например, российской законодательство устанавливает применимым правом для договоров, совершаемых на бирже, на аукционе и по конкурсу право страны места нахождения биржи, проведения аукциона и конкурса, а для договоров о совместной деятельности – право страны места осуществления деятельности.
Международное частное право, решая вопросы формы соглашений, выходящих за рамки юрисдикции одного государства, исторически прибегало к привязке к закону того государства, на территории которого данная сделка или договор совершались (locus formam regit actum). Это правило характерно для многих национально-правовых и международно-правовых актов. Так, в ст. 165 Основ гражданского законодательства 1991 г.; п. 1 ст. 433 ГК МНР; ст. 6 Закона Украины о внешнеэкономической деятельности; п. 3 ст. 4 Торгового кодекса Португалии; ст. 8 Закона о праве, касающегося применения законов вообще Японии; ст. 834 ГК СРВ и др. содержится общая норма о подчинении формы сделки или договора закону места их совершения или заключения.
В то же время почти все перечисленные акты предусматривают и специальные правила для определенных ситуаций: если при совершении сделки за границей соблюдены требования национального права, касающиеся формы, сделка не может быть признана недействительной по основаниям порока формы. Так, согласно Вводному закону к ГГУ 1896 г. (со всеми последующими изменениями, включая изменения 1992 г. и др.) «форма сделки определяется законами, которые являются решающими для правоотношения, составляющего предмет сделки. Достаточно, однако, соблюдения законов места совершения сделки» (ст.11). В то же время положения данной нормы не распространяются на сделки, посредством которых устанавливается право на вещь или осуществляется распоряжение таким правом.
В Основах гражданского законодательства 1991 г. содержится следующее регулирование по данному вопросу: «Форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования советского закона» (ст. 165). На основании этого необходимо заключить, что сделка должна удовлетворять правилам, установленным в законодательстве места ее совершения или в национальном законе. Тем не менее это не означает, что в данном случае мы имеем дело с альтернативной коллизионной нормой. Речь идет о генеральной и субсидиарной нормах.
Далее и в российском акте, и в ряде других следует специальное положение применительно к случаям определения закона, регулирующего форму сделку с недвижимостью: «Форма сделок по поводу строений и другого недвижимого имущества, находящегося в СССР, подчиняется советскому праву». «Гражданский договор, связанный с недвижимым имуществом во Вьетнаме, подчиняется вьетнамскому праву» (п. 3 ст. 834 ГК СРВ). «Форма сделок, относящихся к недвижимому имуществу, находящемуся на территории Монголии, определяется по монгольскому праву» (п. 3 ст.433 ГК МНР).
В отечественном праве существует и еще одно требование, касающееся формы сделки. Оно состоит в том, что форма внешнеэкономических сделок, заключаемых с участием российских граждан и юридических лиц, подчиняется российскому праву вне зависимости от места ее совершения. Место совершения сделки также определяется по отечественному закону (п. 1 ст. 165 Основ гражданского законодательства). В сочетании с нормой ГК РФ о том, что несоблюдение формы внешнеэкономической сделки влечет за собой ее недействительность (п. 3 ст. 162), приведенные правила образуют совокупность императивных предписаний, относящихся лишь к форме внешнеэкономической сделки. Следовательно, существовавшие ранее сомнения по поводу сохранения действительности требований о порядке подписания внешнеторговых сделок, установленных Постановлением Совета министров СССР от 14 февраля 1978 г. № 122, которые имели место сразу после принятия и введения в действие на территории РФ Основ гражданского законодательства 1991 г., утратили почву,* поскольку ГК РФ упоминает только условие о «простой письменной форме». В связи с этим подчеркнем, что выдвигавшиеся в специальной литературе предложения об отказе от письменной формы внешнеэкономических сделок не поддержаны законодательной практикой. Во всяком случае в проекте третьей части ГК РФ по-прежнему присутствует требование письменной формы для данного вида сделок.
* Иную позицию по этому поводу см.: Муранов А.И. Проблема порядка подписания внешнеэкономических сделок и публичный порядок Российской Федерации (По материалам одного из решений Верховного Суда России)//Московский журнал международного права. 1998. № 3. С. 74-110.
В том же, что касается законодательства по этому вопросу иных стран, то, например, Украина сохраняет императивность не только письменной формы внешнеэкономических сделок, но также и подписания их двумя лицами в случаях, когда речь идет о сделках, заключаемых иными, нежели физические лица, субъектами права (ст. 6 Закона УССР о внешнеэкономической деятельности от 16 апреля 1991 г.).
В некоторых случаях специальным законодательством предусматриваются нормы, регламентирующие форму сделок (договоров) отличным от обычных требований образом. Так, в законе РФ «О залоге» от 29 мая 1992 г. указывается, что договор о залоге, обеспечивающем обязательства, возникающие из основного договора, подлежащего нотариальному удостоверению либо нотариально удостоверенного по соглашению сторон, должен быть также удостоверен в органе, удостоверившем основной договор. Форма договора о залоге определяется по законодательству места его заключения. В случаях расхождения требований по форме договора о залоге, заключенного за пределами Российской Федерации, действуют общие правила действительности договора, т.е. он не может быть признан недействительным вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования, установленные законодательством Российской Федерации. Форма договора о залоге зданий, сооружений, предприятий, земельных участков и других объектов, находящихся на территории РФ, а также подвижного состава железных дорог, гражданских воздушных, морских и речных судов, космических объектов, зарегистрированных в Российской Федерации, независимо от места заключения такого договора определяется законодательством Российской Федерации (п. 3,5 ст.10).
Согласно ст. 6 федерального закона от 30 декабря 1995 г. «О соглашениях о разделе продукции» помимо письменной формы предусматривается специальный порядок заключения соглашений. Соглашения заключаются в соответствии с законодательством Российской Федерации и утверждаются федеральным законом. Подписание соглашения со стороны государства осуществляется Правительством РФ и органом исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации.
В венгерском указе Президиума ВНР №13 «О международном частном праве» подход к решению вопроса о форме договора, регулируемого МЧП, характеризуется весьма широким спектром формул прикрепления, присутствующих в альтернативной коллизионной норме. «Если договор, - говорится в нем, - является недействительным по формальным основаниям с точки зрения закона, применимого к договору, суд признает договор действительным при условии, если он действителен по закону государства суда, рассматривающего дело, или по закону места совершения договора или того государства, в котором должны наступить предусмотренные правовые последствия» [ст. 30 (3)].
Коллизионная проблема формы сделок, попадающих в сферу действия МЧП, а также определенных видов договоров получила разрешение и в международных документах. В Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. стран СНГ содержится унифицированная коллизионная привязка к праву места совершения сделки, заключения договора или выдачи доверенности с учетом специального исключения в отношении сделок с недвижимым имуществом, прикрепление в части формальных требований по которым осуществляется к праву государства, на чьей территории находится имущество. В свете этого, если по правилам, действующим в соответствующей юрисдикции, для совершения сделки с имуществом требуется не простая письменная, а нотариальная форма сделки, таковая должна быть совершена в указанной форме. Если действительность сделок с определенными видами имущества ставится в зависимость от регистрации их компетентным органом, несоблюдение данного правила повлияет на ее безупречность с формальной точки зрения.
Требование об обязательности письменной формы внешнеэкономических сделок по российскому праву распространяется также на все действия по их изменению и дополнению.
Российским торговым предприятием (покупателем) в июле 1996 г. был заключен внешнеторговый контракт на поставку товара с фирмой, зарегистрированной в иностранном государстве (продавцом). Стороны при заключении сделки в письменной форме договорились, что поставка товара будет осуществляться на условиях СИФ (морская перевозка) в редакции ИНКОТЕРМС-90. При этом обязанность по оплате фрахта до пункта назначения и по страхованию сделки возлагалась на продавца - иностранную фирму. Фактически же перевозка осуществлена на условиях ФОБ, ибо продавец поставку не страховал. В пути товар был испорчен попаданием морской воды во время шторма. Покупатель, получив товар в негодном состоянии, счел это виной продавца, который односторонне изменил базисные условия поставки с СИФ на ФОБ, что и привело к ненадлежащему исполнению обязательств по сделке.
Иностранная фирма настаивала, что имело место двустороннее изменение договора. В качестве доказательства приводилось то, что продавец отправил по факсу оферту с предложением снизить цену контракта; покупатель в телефонных переговорах согласился с этим предложением. В результате телефонных переговоров продавец счел возможным зафрахтовать судно на условиях ФОБ и не страховать сделку. Российское предприятие отрицало факт устного согласия на изменение условий контракта. Доказательства письменного волеизъявления сторон на изменение условий контракта суду, разрешающему спор, не были представлены.
При разрешении данного спора суд исходил из того, что сделка относилась к категории внешнеэкономических, поскольку предприятия участников сделки находились в разных государствах. В соответствии с п. 3 ст. 162 ГК РФ внешнеэкономические сделки заключаются в простой письменной форме. Следовательно, к отношениям сторон применима Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., вступившая в силу для России с 1 сентября 1991 г.
Конвенция, действующая для Российской Федерации с учетом оговорки, сделанной СССР при присоединении к ней, содержит норму императивного характера о форме сделки (ст. 12). При этом это правило распространяется как на договор международной купли-продажи, так и на его изменение (ст. 29 Конвенции). Статья 13 Конвенции к письменной форме из электронных видов связи относит только сообщения «по телеграфу и телетайпу». Таким образом, договор купли-продажи и его изменение в случае участия в нем фирмы из Российской Федерации должен заключаться в письменной форме, к каковой телефонная связь не относится.
Договор между спорящими сторонами был заключен в письменной форме на условиях СИФ (ИНКОТЕРМС-90), т.е. продавец должен был отправить товар на условиях СИФ. Продавец по факсу предложил покупателю осуществить поставку товара на условиях ФОБ. Покупатель никаким письменным документом не подтвердил своего согласия изменить договор в части отказа от условий СИФ и перехода на условия ФОБ.
Таким образом, продавец предложил изменить контракт, а покупатель на предложение не ответил. Следовательно, изменения контракта в отношении базиса поставки (СИФ на ФОБ) в письменной форме не произошло. Арбитражный суд вправе принимать решение на основе обычаев делового оборота, касающихся базиса поставки в сфере международной торговли (в ред. ИНКОТЕРМС), в том случае, когда стороны договорились об их применении или изменили соглашение о базисных условиях внешнеторговой поставки в письменной форме.*
* См.: Обзор судебно-арбитражной практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц. Информационное письмо от 16 февраля 1998 г. № 29 // Вестник ВАС РФ. 1998. № 4.
Что касается материально-правовых норм, единообразно решающих вопрос формы некоторых видов сделок, наибольшее значение ныне имеет Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., в которой предусматривается и письменная, и устная форма договора международной купли-продажи. Вместе с тем благодаря диспозитивному характеру конвенционных норм и заложенному в ней особому механизму достижения компромисса - с помощью оговорок при присоединении, Конвенция допускает участие в ней и тех государств, в которых в силу национального законодательства действуют императивные правила о письменной форме сделок. Среди таких государств, сделавших заявления об обязательности письменной формы договора международной купли-продажи, - Аргентина, Белоруссия, Венгрия, Китай, Куба, Литва, Монголия, Россия, Украина, Чили, Эстония.
К форме доверенности, выданной за границей, применяется право того государства, на территории которого выдана доверенность. Это означает, что в подобных случаях действует принципах loci actus. Ныне существующее в этой части регулирование полностью совпадает с планируемым для принятия в будущем. В частности, соответствующие положения проекта третьей части ГК РФ (ст. 1253) воспроизводят нормы п. 3 ст. 165 Основ гражданского законодательства 1991 г.: «Форма и срок действия доверенности определяются по праву страны, где выдана доверенность. Однако доверенность не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требованиям российского права».
Важное значение при этом для рассматриваемого вопроса имеют предписания, содержащиеся в Основах законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г., согласно которым при совершении актов в Российской Федерации нотариус применяет иностранное право, вследствие чего он «совершает удостоверительные надписи в форме, предусмотренной законодательством других государств, если это не противоречит международным договорам Российской Федерации». Он также принимает документы, составленные в соответствии с требованиями международных договоров (ст. 104).
Представительство и доверенность
В настоящий момент в сфере международного частного права ввиду развитости экономических и иных отношений большое развитие получил такой институт права, как представительство. Поскольку не всегда физическое или юридическое лицо имеет возможность самостоятельно заключать различного вида договоры, то они всегда имеют право действовать через представителя.
Представителем признается человек или предприятие, получившие официальное разрешение для действий от лица другого человека или предприятия. Данное разрешение оформляется посредством выдачи доверенности.
В соответствии со ст. 185 Гражданского кодекса РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Письменное уполномочие на совершение сделки представителем может быть представлено представляемым непосредственно соответствующему третьему лицу. Доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев, предусмотренных законом... Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации. Доверенность от имени юридического лица, основанного на государственной или муниципальной собственности, на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей должна быть подписана также главным (старшим) бухгалтером этой организации.
Лицо, получившее доверенность, не имеет права выходить за пределы тех полномочий, которые прописаны в доверенности. В противном случае его действия не будут иметь юридической силы.
Что касается доверенности в сфере международного частного права, то Гражданский кодекс РФ говорит, что привила, предусмотренные к форме сделки, применяются и к доверенности.
Поскольку доверенность признается односторонней сделкой, то в соответствии со ст.1217 Гражданского кодекса РФ «к обязательствам, возникающим из односторонних сделок, если иное не вытекает из закона, условий или существа сделки либо совокупности обстоятельств дела, применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, принимающей на себя обязательства по односторонней сделке.
Срок действия доверенности и основания ее прекращения определяются по праву страны, где была выдана доверенность.
Такое же правило закреплено и в некоторых международных договорах. Например, в Кишиневской конвенции говорится, что форма и срок действия доверенности определяются по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой она выдана.
Такая доверенность с нотариально заверенным переводом на язык Договаривающейся Стороны, на территории которой она будет использоваться, либо на русский язык принимается на территориях других Договаривающихся Сторон без какого-либо специального удостоверения.
Из всего вышесказанного можно сделать вывод о том, что форма доверенности подчиняется праву места ее совершения.
45. Принципы международных коммерческих договоров унидруа.
Принципы УНИДРУА – это неофициальная кодификация правил международной торговли. Принципы устанавливают общие нормы для международных коммерческих контактов. Основаны на общих принципах права, а также принципах наиболее приспособленных для потребностей международной торговле. Это набор гибких правил, учитывающих все разнообразие внешнеторговой практики.
Не обладают юридической силы и подлежат применению при наличии специального согласия сторон (прямого (ссылка прямо на ЮНИДРУА) или косвенного (ссылка на общие принципы права или LM)).
Аспекты применения ЮНИДРУА.
регулирование торговых сделок.
как доказательство всеобщей практики.
толкование и восполнение пробелов международных многосторонних соглашений.
Принципы ЮНИДРУА:
закрепляют свободу договора, его добросовестность и обязательность, формируют специфические условия международных коммерческих контрактов, разрешают противоречия между стандартными и неожиданными условиями, устанавливают возможность наличия подразумеваемых обязательств.
Принципы м\унар коммерческих договоров УНИДРУА были одобрены в 1994, их новая редакция была принята в 2004. По своей юридической природе принципы не являются юридически обязательным документом. Целью принципов является установление сбалансированного свода норм, предназначенных для использования во всем мире независимо от прав, традиций, а также экономических и политических условий отдельных гос-в где они будут применяться. Принципы включают - общие положения, положен о заключении договоров, их действительности, толковании, исполнении.
К общим положениям относятся:
1 свобода сторон вступать в договор и определять его условия
2 необязательность письменной формы заключения договора и возможность доказывания акта его заключения любым способом включая свидетельские показания.
3 обязательность договора и возможность его изменения или прекращения только в соответствии с его условиями или по соглашению сторон.
4 преимущество императивных норм применимого права (национального, м\унар) перед положениями принципов унидруа.
5 стороны могут исключать применение настоящих принципов отступать от них или изменять содержание любого из их положений, если иное не предусмотрено в принцип.
6. учет при толковании принципов унидруа их м\унар характера и целей включая достижение единообразия в применении.
7 решение вопросов прямо не разрешенных в принципах в соответствии с выраженными в них общими началами.
8 обязательность для сторон действовать добросовестно и в соответствии со стандартами частной деловой практике в м\унар торговле.
9 порядок извещения сторонами друг друга когда такие извещения требуются.
Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА
В области международных экономических отношений Международным институтом по унификации частного права в Риме (УНИДРУА) был разработан документ, содержащий, как указано в преамбуле, «общие нормы для международных коммерческих договоров». Этот документ имеет название «Принципы международных коммерческих договоров» (далее - Принципы УНИДРУА).
Целью организации является изучение необходимых методов модернизации, гармонизации и координации частного и, в особенности, коммерческого права между государствами и группами государств.
Государствами-участниками выступают 63 государства.
Принципы УНИДРУА, с одной стороны, могут рассматриваться как обычные нормы (обычаи), не требующие для их применения специальной ссылки на них в контракте. Это обусловлено тем, что большинство правил, содержащихся в тексте документа, на практике всегда и так применяются добросовестными участниками при заключении ВЭС. Но с другой стороны, отдельные положения Принципов имеют достаточно конкретное содержание и применяются лишь при наличии на них ссылки. Это нашло подтверждение в преамбуле Принципов УНИДРУА.
Принципы УНИДРУА, подобно своду правил, сформулированных в ИНКОТЕРМС, могут использоваться сторонами при заключении международного, контракта путем указания на их применение в тексте контракта.
Принципы УНИДРУА подлежат применению:
если стороны согласились, что их договор будет регулироваться данными Принципами. Используются в данном случае в виде «контрактного права», что особенно полезно при составлении договоров и ведении переговоров сторонами, говорящими на разных языках, из разных правовых систем. Руководство Принципами возможно в преддоговорной работе, при заключении и исполнении контрактов, при возникновении спорных ситуаций и взаимных претензий.
если стороны согласились, что их договор будет регулироваться «общими принципами права», «lex mercatoria» или аналогичными положениями (например, «principles of natural justice»).
если в контракте отсутствует соглашение о выборе применимого права.
могут использоваться для толкования и восполнения международных унифицированных правовых документов, а так же служить моделью для национального и международного законодательства (легли в основу ГК РФ, Литвы, Аргентины, Туниса, Квебека и др.).
Положения Принципов УНИДРУА могут быть разделены на две части:
основополагающие принципы общие для всех правовых систем,
правила о заключении и исполнении международных коммерческих договоров и последствия их неисполнения, сформулированные в виде предоставления потерпевшей стороне различных средств защиты.
Необходимо иметь в виду, что Принципы содержат ряд положений, не совпадающих с российским законодательством. Например, они не содержат ограничений по форме договора (п.1.2.), в отличие от ст.161 Гражданского кодекса РФ, устанавливающей обязательный перечень сделок, подлежащих заключению в письменной форме.
Основные положения Принципов УНИДРУА:
1. Обязательность для сторон заключенного между ними договора.
2. Добросовестность и честная деловая практика - качества, вменяемые в обязанности сторон при заключении и исполнении договора международной купли-продажи.
3. Обязанность сохранения конфиденциальности при передаче одной из сторон информации, являющейся для нее секретной.
4. Основанием для одностороннего расторжения договора закрепляется явное чрезмерное преимущество одной стороны перед другой. Кроме того, закрепляется возможность расторжения договора (отказа от договора) в случае обмана, угрозы, вызываемых третьим лицом, за которое отвечает другая сторона.
5. Осуществление толкования договора в соответствии с общим намерением сторон. В случае, если намерение невозможно выявить, то договор толкуется в соответствии со значением, придаваемым договору другими «разумными лицами» при аналогичных обстоятельствах.
6. Правило, именуемое в самой статье «правилом contra proferentem»: если условия договора, выдвинутые одной стороной, являются неясными, то предпочтение отдается толкованию, которое противоположно интересам этой стороны.
| " |
1. Внешнеэкономические сделки. Под внешнеэкономической сделкой понимается сделка, совершаемая в ходе предпринимательской деятельности субъектами гражданских правоотношений, коммерческие предприятия которых находятся на территории различных государств. Такая сделка выходит за пределы частного права и подпадает под действие публично-правовых норм, вследствие чего налагает на ее субъектов дополнительные обязанности.
Необходимым и достаточным условием для квалификации сделки как внешнеэкономической является выявление двух квалифицирующих признаков:
1) различное нахождение коммерческих предприятий <1> контрагентов. Если у лица несколько коммерческих предприятий (например, филиалы в разных странах), то для квалификации сделки необходимо использовать принцип тесной связи какого-либо коммерческого предприятия с конкретной сделкой;
———————————
<1> Под коммерческим предприятием понимается центр деловой активности субъекта предпринимательской деятельности, та территория, на которой он осуществляет свою хозяйственную деятельность (или ее часть).
2) связь сделки с предпринимательской деятельностью, предполагающая взаимонаправленное волеизъявление контрагентов на достижение предпринимательской цели.
Отсутствие какого-либо признака влечет невозможность квалификации сделки в качестве внешнеэкономической, вне зависимости от ее предмета, цены, валюты обязательства или прочих условий.
Внешнеэкономические сделки подразделяются на виды в соответствии с критериями классификации гражданско-правовых сделок. В качестве специфического критерия выступает правовая цель сделки, в связи с чем внешнеэкономические сделки разделяются на: 1) внешнеторговые сделки, направленные на трансграничный обмен товарами, работами, услугами, а также результатами интеллектуальной деятельности; 2) инвестиционные сделки, направленные на финансирование реализации проектов, в целях получения прибыли в будущем.
2. Форма сделки определяется как материальными, так и коллизионными нормами, кроме того, необходимо учитывать российские императивные нормы.
Формы сделки содержится в договорах как общего характера, так и посвященных отдельным видам обязательств. При этом такие договоры могут предусматривать как диспозитивные правила <1>, так и императивные требования (в том числе перечню условий) <2> для формы сделки. Особо следует отметить Конвенцию об электронных сообщениях <3>, расширяющую традиционное понимание письменной формы сделки.
———————————
<1> Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 11 апреля 1980 г.; вступила в силу для РФ с 1 сентября 1991 г.) (далее — Венская конвенция 1980 г.).
<2> Конвенция ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йорк, 10 июня 1958 г.; вступила в силу для РФ с 22 ноября 1960 г.); Конвенция для унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок (Варшава, 12 октября 1929 г.; вступила в силу для РФ с 18 ноября 1934 г.).
<3> Конвенция ООН об использовании электронных сообщений в международных договорах (Нью-Йорк, 23 ноября 2005 г.; вступила в силу для РФ с 1 августа 2014 г.).
Коллизионные нормы подчиняют форму сделки праву того государства, где она была совершена. Такой подход фиксируется и в международных источниках, и в актах национального права. В ст. 1209 ГК введены кумулятивные правила, позволяющие оставить сделку в силе с точки зрения ее формы при соблюдении требований или права места заключения сделки, или права, применимого к данной сделке, или права, избранного сторонами.
В связи с юридической спецификой сделки вопрос ее формы может подчиняться субсидиарным коллизионным правилам. Так, форма потребительской сделки подчиняется закону потребителя, форма сделки с недвижимостью — праву места нахождения этого имущества, а сделка в отношении имущества, внесенного в государственный реестр, должна совершаться по форме, установленной государством, в чей реестр делается запись в связи с данной сделкой.
Императивные нормы в отношении формы сделки связаны с применением к сделке норм публичного характера. Так, в частности, валютное законодательство требует сопровождения внешнеэкономической сделки особым документом (помимо договора) — паспортом внешнеэкономической сделки <1>.
———————————
3. Право, применимое к договору, действует в отношении вопросов обязательственного статута, под которым понимаются пределы действия права, подлежащего применению к договорному отношению.
Сфера обязательственного статута включает: толкование договора; права и обязанности сторон договора (в том числе отношения в связи с процентами); исполнение и прекращение (в том числе путем зачета) договора; последствия неисполнения (или ненадлежащего исполнения), а также недействительности договора; возможность уступки права требования по договору. Кроме того, ГК относит к сфере обязательственного статута вопросы исковой давности и в некоторых случаях форму договора и переход риска случайной гибели.
Материально-правовое регулирование отдельных видов договоров содержится в международных соглашениях <1>. Также существует возможность применения неправовых средств (обыкновения, проформы, lex mercatoria ).
———————————
<1> Например, Конвенция о международном финансовом лизинге (Оттава, 28 мая 1988 г.; вступила в силу для РФ с 1 января 1999 г.); Конвенция по международным факторинговым операциям (Оттава, 28 мая 1988 г.; вступила в силу для РФ с 1 марта 2015 г.) и др.
Коллизионный аспект позволяет определить право, применимое к договору, при помощи одной из привязок, действующих как основное и субсидиарное правила: закон автономии воли сторон и закон наиболее тесной связи.
Основное правило — автономия воли сторон, основанная на принципе свободы договора. Разновидности данного правила характеризуют пределы усмотрения сторон. Относительная автономия позволяет осуществлять выбор применимого права исходя из принципа тесной связи (по любому из существующих критериев) договора и избранного правопорядка. Абсолютная автономия не содержит ограничений, стороны могут избрать любое объективно существующее право. Гражданский кодекс основывается на абсолютной автономии, позволяя сторонам избирать право не только для договора, но и для его отдельных частей.
В том случае, если выбор правопорядка не осуществлен (признан недействительным), договорные отношения регулируются правом, определяемым при помощи закона наиболее тесной связи. В России в качестве критерия тесной связи договора с правопорядком какого-либо государства используется принцип характерного исполнения. В силу данного принципа договорные отношения подчиняются праву того государства, где находится место жительства (если стороной договора является физическое лицо) или основное место деятельности (коммерческое предприятие для субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность) той стороны по договору, которая осуществляет исполнение, направленное на достижение правовой цели этого договора . В договорах, направленных на передачу вещных прав на имущество (в том числе купля-продажа, аренда, заем и т.д.), в качестве такой стороны будет выступать субъект, передающий вещное право на предмет договора (продавец, арендодатель и т.д.). В договорах на выполнение работ и оказание услуг в качестве такой стороны выступает сторона, которая реализует цель договора своими активными действиями (подрядчик, исполнитель, хранитель и т.д.).
Могут быть предусмотрены субсидиарные коллизионные правила, предусматривающие особенности выбора применимого права в отношении отдельных видов договоров, в том числе если договор так или иначе связан с объектами недвижимости, он традиционно подчиняется праву местонахождения этой недвижимости; договор о совместной деятельности (в том числе в форме учреждения юридического лица) будет подчиняться праву той страны, где предполагается осуществление этой деятельности. Также ГК устанавливает особые правила для договора с участием потребителя, для отдельных аспектов отношений страхования и др.
4. Соглашение о выборе применимого права представляет собой договор сторон контракта о подчинении своих отношений (полностью или в части) нормам правопорядка какого-либо государства. Существенным условием такого соглашения является предмет — обязательство сторон контракта подчиняться требованиям и нормам избранного ими правопорядка, в том числе в случае возникновения споров в связи с их контрактными отношениями.
Соглашение о выборе применимого права должно подчиняться следующим требованиям:
1) сделанный выбор должен быть четким и однозначным. Это не означает обязанность прямо называть применимое право, могут быть предусмотрены критерии определения применимого права, позволяющие осуществить однозначный выбор в конкретной ситуации (например, право страны ответчика);
2) может быть избран только существующий правопорядок, т.е. избирать недействующее право, в том числе право исчезнувшего государства, нельзя. Вместе с тем допускается выбор права непризнанного государства;
3) соглашение должно предусматривать выбор права, но не закона, т.е. стороны не могут подчинить свой контракт действию отдельных нормативных актов той или иной правовой системы;
4) нельзя «замораживать» действие права, к договору будет применяться право, действующее на момент рассмотрения спора (момент установления содержания иностранной правовой нормы);
5) выбор не должен ущемлять интересы «слабой» стороны договора, третьих лиц, а также противоречить строго императивным нормам страны суда;
6) выбор сторон должен допускаться коллизионными нормами страны суда.
Соглашение о выборе применимого права должно быть заключено в письменной форме под угрозой его ничтожности. Оно может существовать как в виде отдельного соглашения, так и в виде оговорки к контракту. Несмотря на относительно автономный характер такого соглашения, следует иметь в виду, что при перемене лиц в основном обязательстве его действие сохраняется.
5. Акцессорные обязательства, носящие обеспечительный характер <1>, часто сопровождают трансграничные отношения.
———————————
<1> В иностранном праве акцессорные обязательства именуются также зависимыми правовыми сделками, дополнительными обязательствами, дополнительными обязательствами для обеспечения договора, а также побочными правами.
Материально-правовое регулирование универсального характера отсутствует. Единые нормы созданы для отношений морского залога <1>, положения об акцессорных сделках действуют для отдельных видов договоров <2>. Для некоторых обеспечительных сделок встречаются рекомендательные акты.
———————————
<1> Конвенция о морских залогах и ипотеках (Женева, 6 мая 1993 г.; вступила в силу для РФ с 5 сентября 2004 г.).
<2> Например, Конвенция о международных гарантиях в отношении подвижного оборудования (Кейптаун, 16 ноября 2001 г.; вступила в силу для РФ с 1 сентября 2011 г.) и др.
Коллизионный аспект. В России отсутствуют специальные нормы, определяющие право, применимое к акцессорным сделкам, что влечет применение общих правил: закона автономии воли сторон или закона тесной связи.
Для определения применимого права к обеспечительным сделкам по закону тесной связи используется два подхода: применение самостоятельных коллизионных привязок либо подчинение праву, применимому к основному обязательству. В России установлены самостоятельные коллизионные правила для отношений поручительства и залога (п. 2 ст. 1211 ГК, ст. ст. 424 , 425 КТМ): при отсутствии соглашения сторон о применимом праве надлежащий правопорядок определяется на основе критерия характерного исполнения. Таким образом, для поручительства применимым оказывается право поручителя, а залог по общему правилу подчиняется праву залогодателя. Но существуют и субсидиарные правила для залоговых отношений. Так, если предметом залога оказывается недвижимость, то применимым становится право страны нахождения этого имущества или его государственной регистрации (ст. 1213 ГК, ст. 425 КТМ). Если же предмет залога — это денежные средства на банковском счете, то применимое право будет определяться по нахождению коммерческого предприятия банка, обслуживающего банковский счет.
В доктрине и нормах МЧП для обозначения договорных обязательств традиционно используются два термина: сделки и договоры. Мы исходим из того, что это не равнозначные, хотя и взаимосвязанные понятия, поскольку договор является разновидностью сделки.
Термин «сделка» в разделе «Международное частное право» ГК Республики Беларусь используется в двух случаях:
- - когда речь идет о любых сделках, включая договоры (например, ст.1116 ГК «Форма сделки»), и
- - когда речь идет об односторонних сделках (в частности, ст. 1128 ГК, устанавливающая выбор права к обязательствам из односторонних действий).
В иных случаях используется термин «договор».
Не имея легального определения, термин «внешнеэкономическая сделка» применяется только в п. 2 ст. 1116 ГК, устанавливающей специальную коллизионную норму по поводу формы такой сделки. Во всех остальных случаях коллизионные нормы определяют применимое право к сделкам, в т.ч. внешнеэкономическим.
В теории права, раскрывая понятие внешнеэкономической сделки, выделяют следующие ее признаки:
- 1) присутствие в сделке иностранного элемента по субъектному составу,
- 2) существо сделки составляют экспортно-импортные операции, т.е. предмет сделки (товары, работы, услуги), как правило, перемещается через границу.
Некоторые авторы выделяют и третий признак, являющийся дискуссионным в специальной литературе: внешнеэкономическая сделка опосредует предпринимательскую (коммерческую) деятельность, цель ее заключения - извлечение прибыли.
Использование категории «международные экономические сделки» как синонима внешнеэкономической сделки предполагает смещение акцента и взгляд на сделку с позиции не одного, а двух или нескольких государств. Критерий «международности» объединяет все экономические сделки независимо от их содержания (купля-продажа, лизинг и т.д.) в одну группу международных экономических сделок. Современная доктрина МЧП исходит из того, что в основе «международности» лежит критерий местонахождения коммерческих предприятий сторон на территории разных государств (данный критерий, в частности, закреплен в ст. 1 Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.).
В теории и практике МЧП при этом имеют место два основных подхода к пониманию места нахождения коммерческого предприятия:
- а) это место нахождения основной производственной базы;
- б) это место нахождения административного центра юридического лица.
Выделяют три основные категории внешнеэкономических сделок (международных коммерческих контрактов):
- - купля-продажа товаров,
- - купля-продажа работ и услуг,
- - купля-продажа объектов интеллектуальной собственности.
- 2. Коллизионные вопросы сделок и договоров в законодательстве Республики Беларусь (общие положения). Принцип «автономии воли» (lex voluntatis). Право, применимое к договорным обязательствам в отсутствие соглашения сторон о его выборе
В отношении односторонних сделок применимое право определяется на основании закона места совершения сделки (ст. 1117, 1128 ГК).
В отношении договорных обязательств базовой формулой прикрепления является закон автономии воли (lex voluntatis), который является доминирующей формулой прикрепления применительно к договорным обязательствам в различных странах, в том числе и в Республике Беларусь.
Автономия воли как способ выбора права, компетентного регулировать договорные обязательства, закреплена во всех международных договорах, касающихся данного вопроса, в частности, Минской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г., Кишиневской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 2002 г., Киевском соглашении о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 г.
Формы выражения воли сторон о применимом праве:
во-первых, традиционно говорят о прямо или явно выраженной воле сторон, проявление которой при этом возможно в двух вариантах:
- а) оговорка о применимом праве включается в текст самого договора при его заключении,
- б) соглашение о применимом праве может быть в виде отдельного документа, предназначенного для одного договора, или оно может быть включено в какой-либо документ, носящий общий характер (например, Общие условия экспорта) при условии, что в договоре есть ссылка на такой документ;
во-вторых, допускается молчаливо выраженная воля сторон, т.е. когда из условий договора и обстоятельств дела, рассматриваемых в их совокупности, следует, что стороны имели в виду подчинить свое обязательство праву какого-либо государства. Применение молчаливо выраженной воли сторон возможно только тогда, когда нет сомнений в ее содержании.
Ограничения автономии воли сторон о применимом праве:
- - пространственные ограничения;
- - временные ограничения;
- - ограничения, связанные с содержанием обязательственного статута (см. п. 3 данной темы);
- - ограничения, связанные с использованием оговорки о публичном порядке, действием сверхимперативных норм.
Применимое право может быть избрано как для договора в целом, так и для отдельных его частей.
Если стороны договора не определили применимое право, действующие коллизионные нормы предусматривают сложную систему коллизионных предписаний, которая включает первоначальное применение жестких коллизионных норм, а при невозможности на их основе определить применимое право - гибкое коллизионное регулирование.
Жесткое коллизионное регулирование включает в себя:
- 1) привязку к сторонам договора. Пункт 1 ст. 1125 ГК подчиняет договор регулирующему воздействию права того государства, где имеет основное место деятельности сторона, осуществляющая определяющее суть договора исполнение. При этом установлено 15 конкретных договорных типов и соответствующих сторон: продавец в договоре купли-продажи, даритель в договоре дарения, подрядчик в договоре подряда и т.д.;
- 2) привязку к предмету договора, а именно, к договору, предметом которого является недвижимость, а также к договору доверительного управления имуществом применяется право страны, где это имущество находится.
Действие «закона места нахождения вещи» при этом ограничено ссылкой на правовую систему Республики Беларусь: если имущество, являющееся предметом соответствующего договора, зарегистрировано в Республике Беларусь, применяется законодательство Республики Беларусь;
- 3) иные жесткие коллизионные привязки. В частности,
- - к договорам о совместной деятельности и к договорам о выполнении строительных, монтажных и других работ по капитальному строительству применяется право страны, где такая деятельность осуществляется или создаются предусмотренные договором результаты («закон места совершения акта»);
- - к договорам, заключенным на аукционе, по конкурсу или на бирже, - право страны, где проводятся аукцион, конкурс или находится биржа («закон места совершения акта»);
- - к договорам о создании юридического лица с иностранным участием применяется право страны, где учреждено юридическое лицо («закон юридического лица»).
В отношении договоров, не перечисленных выше, коллизионное регулирование основывается на, так называемой, доктрине характерного исполнения: применяется право страны, где имеет основное место деятельности сторона, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания такого договора. При невозможности определить основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания такого договора, применяется право страны, где данная сторона учреждена, имеет место постоянного жительства.
И только при невозможности определить исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, предусматривается гибкое коллизионное регулирование: применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.
