Важнейшая функция уставного капитала акционерного общества - гарантийная. Уставный капитал, как уже было сказано, выражает только часть стоимости имущества акционерного общества, но это тот минимум средств, который всегда должен быть в наличии у общества. Ст. 25 Закона об АО устанавливает, что уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кре-
диторов. Иные федеральные законы и акты правоприменительных органов также подчеркивают гарантийную функцию уставного капитала.
Поскольку величина уставного капитала закреплена в уставе общества, контрагенты имеют возможность принять решение о целесообразности вступления в деловые отношения с данным юридическим лицом исходя из оценки его платежеспособности, «Вследствие ограниченной ответственности акционеров, этот капитал есть един- ственный предмет удовлетворения ее кредиторов, единственное основание ее кредита... Акционерная компания есть союз не лиц, но капиталов; кредит ее зависит не от
личного кредита того или другого участника, но от складочного капитала» . Действующее законодательство устанавливает, что акционеры рискуют потерять вложенные средства, но не несут ответственности по долгам акционерного общества личным имуществом.
В.В. Долинская выделяет две основные меры, направленные на выполнение уставным капиталом акционерного общества гарантийной функции, и закрепленные в законодательстве практически всех государств. Это: а) фактическое создание акционерного капитала (правила о первичном размещении и оплате акций); б) удержание имущества, по крайней мере, на уровне предусмотренного в уставе размера капитала
(требование к соотношению величин чистых активов общества и его уставного капи-
тала, распределение в качестве дивиденда только чистой прибыли общества). Е.А. Суханов, кроме того, подчеркивает важность установления в законе минимально-
го размера уставного капитала общества.
Представляется необходимым выделить пять основных направлений воздействия норм Гражданского кодекса РФ и Закона об АО в области выполнения уставным капиталом гарантийной функции: 1)
установление минимального размера уставного капитала акционерного общества на законодательном уровне; 2)
обеспечение фактического формирования уставного капитала, заявленного в учредительном документе общества; 3)
обеспечение соответствия реальной стоимости вкладов в уставный капитал их номинальной оценке; 4)
поддержание стоимости имущества общества на уровне не ниже размера уставного капитала; 5)
предоставление кредиторам дополнительных прав в случае изменения величины уставного капитала.
Установление минимального размера уставного капитала акционерного общества на законодательном уровне. Закон об АО устанавливает минимальный размер уставного капитала акционерных обществ. Для открытого акционерного общества установлен минимум не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, для закрытого - не менее стократной суммы. При этом принимается во внимание минимальный размер оплаты труда, установленный федеральным законом на дату государственной регистрации общества (ст. 99 ПС РФ и ст. 26 Закона об АО). Следовательно, учитывая постоянное изменение минимального размера оплаты труда, для обществ, созданных в разные периоды времени, это могут быть различные величины. Закон не устанавливает обязанности общества повышать уставный капитал вслед за повышением минимального размера оплаты труда. Однако, в случае, если общество желает уменьшить свой уставный капитал, учитывается минимальный размер оплаты труда, существующий на дату регистрации таких изменений, а не на дату регистрации акционерного общества как юридического лица. Но если общество обязано уменьшить свой уставный капитал, приниматься во внимание будет минимальный размер, существовавший на дату государственной регистрации общества.
Российский законодатель в отношении ряда акционерных обществ в специальных нормативных актах устанавливает иной размер уставного капитала. Для акционерных обществ, желающих осуществлять деятельность в банковской, страховой, инвестиционной и некоторых других сферах, для получения соответствующей лицензии установлен более высокий минимальный размер уставного капитала. Такое исключение из общего правила обусловлено особенностями, присущими данным видам деятельности. Как правило, это связано с тем, что данные организации занимаются привлечением значительные денежных средств потребителей своих услуг, не являющихся профессиональными предпринимателями, следовательно риск возникновения у них убытков должен быть сведен к минимальному.
Гарантийную функцию выполняет и складочный капитал хозяйственных товариществ: полного товарищества и товарищества на вере. Однако, ее значение для этих организационно-правовых форм юридического лица проявляется в меньшей степени. Поскольку полные товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность по долгам товарищества, кредиторы оценивают не только имущество товарищества, но и личное имущество его участников. Поэтому закон не предъявляет требований к минимальному размеру складочного капитала полного товарищества и товарищества на ве- ре. Минимальный размер паевого фонда производственного кооператива также не закреплен ни в ГК РФ, ни в специальных законах112, при установлении дополнительной ответственности его членов. Такой же подход используется законодателем в отношении государственных предприятий.113 Исключением из общего правила является общество с дополнительной ответственностью: его участники несут по его долгам субсидиарную ответственность несмотря на установление в законе минимального размера
его уставного капитала.
Установление на законодательном уровне минимального размера уставного капитала акционерного общества, как юридического лица, являющегося «потолком ответственности», несущего «самостоятельную и исключительную имущественную ответ-
ственность» , характерно и для зарубежных законодательств.
Вторая директива ЕС о торговых товариществах 72\91 от 13 декабря 1976 года установила обязательность установления в национальном законодательстве минимального уставного капитала акционерного общества в размере не менее 25 тысяч евро. В соответствии с этим, например, акционерное общество по закону ФРГ должно иметь уставный капитал не менее 50 тыс, евро (пар, 7 Акционерного Закона ФРГ).
Обеспечение фактического формирования уставного капитала, заявленного в учредительном документе общества. В целях обеспечения фактического создания уставного капитала акционерного общества п. 3 ст. 99 ГК РФ запрещает открытую подписку на акции общества до полной оплаты уставного капитала. ГК РФ и Закон об АО устанавливают правило, согласно которому все акции при учреждении акционерного общества должны быть распределены среди учредителей (п. 2 ст. 25 Закона об АО и п. 3 ст. 99 ГК РФ).
Интересно, что на первых этапах развития акционерных компаний как самостоятельной организационно-правовой формы юридического лица, в отечественной юридической литературе критиковались законодательства, требующие или допускающие распределение всех акций будущего общества между учредителями. Такое учредительство И.Т. Тарасов называл «дутым» и выступал за запрет этого способа распреде- ления акций. Причины тому - содействие биржевой игре, возможность злоупотреблений при внесении учредителями неденежных вкладов, несправедливость монополизации выгод от удачного предприятия и т.п. Публичную и равную для всех подписку на
акции он считал единственно верным способом формирования капитала акционерной
компании (безусловно, при наличии полного и достоверного проспекта). Участие широкий слоев населения в выгодах от деятельности акционерного общества действительно оправданно в случаях даровании государством определенных привилегий конкретному юридическому лицу, что имело место при концессионной системе учреждения обществ по дореволюционному законодательству.
Правило о необходимости распределения всех акций при создании акционерного общества среди учредителей не является характерным для акционерного законодательства других правовых систем.
Многие зарубежные законодательства допускают открытую подписку на акции при учреждении акционерного общества, или устанавливают два способа учреждения - с публичной подпиской и без таковой. Венгерский Закон о хозяйственных обществах114 разрешает проведение подписки (публичная продажа акций), либо учреждение по закрытому кругу (учредители договорятся, что сами приобретут все акции). Закон Франции о торговых товариществах115 допускает при создании общества обращение к публичной подписке, либо распределение акций среди учредителей. Публичная подписка при учреждении возможна и по законодательству Болгарии.116 В некоторых случаях иностранный законодатель требует сохранения за учредителями определенной минимальной части эмитируемых акций. Так, например, Закон Китайской народной республики о компаниях в ст. 74 предусматривает, что создание акционерной компании может осуществляться в следующих формах: инициаторами (инициаторы, которые создают компанию, подписываются на все акции, которые должны быть выпущены компанией) или путем привлечения средств (инициаторы подписываются на часть акций, но не менее 3 5 процентов от общего числа, при этом они не имеют право продавать их в течение трех лет со времени образования компании. Остальная часть акций распределяется путем открытой подписки, в том числе за рубежом).
Российское законодательство в своем историческом развитии также знало подобные примеры. Так, ГК РСФСР 1922 года допускал распределение акций создаваемого общества не только между учредителями, но и приглашенными ими к участию в акционерном обществе лицами, причем такое приглашение могло быть сделано и посредством публичного объявления (ст. 326). Однако учредители должны были оставить за собой не менее 10 процентов выпускаемых акций и были не вправе отчуждать их до утверждения отчета за второй операционный год (ст. 326).
Таким образом, запрещение публичной подписки при учреждении акционерного общества не является характерной тенденцией акционерного права. Существуют иные механизмы контроля за правомерностью учреждения акционерного общества, предусмотренные в нормах не только гражданского, но и административного и уголовного права. Российский законодатель, по всей видимости, устанавливая данные правила, преследует цель дополнительной защиты имущественных прав акционеров- подписчиков. Кроме того, устраняется проблема так называемых «несостоявшихся» по причине нераспределения всех объявленных акций обществ. В литературе звучат, тем не менее, предложения ввести публичную подписку при учреждении общества. Например, М. Антокольская предлагает при сохранении за учредителями достаточно крупного пакета (до 50 процентов) в течении определенного количества лет допустить
распределение остальных акций среди неопределенного круга лиц.
Изменять правила распределения акций по Закону об АО нецелесообразно в настоящее время. Однако такое возможно по мере развития участия банковских организаций в размещении акций при учреждении общества.
Формирование уставного капитала возможно при соответствии величины уставного капитала стоимости акций, его представляющих. В связи с этим, ст. 36 Закона об АО устанавливает, что оплата акций общества, размещаемых при его учреждении, а также дополнительных акций, производится по цене не ниже номинальной стоимости этих акций. Не менее 50 процентов акций общества должно быть оплачено в течение
Антокольская М. Пробел в законодательстве - ущерб делу // Закон, 1993. № 12. С.
трех месяцев с момента регистрации общества, остальная часть - в течение срока, установленного уставом, но не более года. Дополнительные акции должны оплачиваться полностью (ст. 34 Закона об АО). Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций (ст. 2 Закона об АО).
Обеспечение соответствия реальной стоимости вкладов в уставный капитал их номинальной оценке. Не менее важно, чтобы уставный капитал акционерного общества был не только формально зафиксирован, а акции размещены, необходимо, чтобы капитал получил реальное наполнение ликвидными активами. С этой целью законодатель устанавливает правила оценки неденежных (натуральных) вкладов, вносимых участниками в уставный капитал. Кроме того, запрещается освобождение акционера от обязанности оплатить акции общества, в том числе путем зачета требований к обществу (п. 2 ст. 99 ГК РФ).
При учреждении общества оценка имущества, вносимого в оплату акций производится по единогласному решению учредителей. При оплате дополнительных акций стоимость имущества определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со ст. 77 Закона об АО. Но в любом случае денежная оценка такого имущества не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком, который обязательно привлекается для определения рыночной стоимости неденежных вкладов, если иное не установлено федеральным законом (ст. 34 Закона об АО).
Новая редакция Закона об АО обязывает привлекать оценщика независимо от величины вкладов, в отличие от прежнего правила, согласно которому привлечение независимого оценщика было необходимо в случаях, когда номинальная стоимость акций, оплачиваемых неденежными средствами, составляла более 200 минимальных размеров оплаты труда.
Порядок оценки вкладов всегда вызывал серьезные разногласия. Нередко ставится под сомнение сама возможность и целесообразность внесения, например, объектов интеллектуальной собственности в качестве вклада в уставный капитал. «Эти объекты могут иметь огромную значимость для научной деятельности, но в предпринимательской деятельности их «полезность» условна» - пишет Е.И. Горяинова,194 Тем не менее,
1 Горяинова Е.И. Уставный капитал - номинальная величина или реальное имущество: проблемы правового регулирования // Юрист. 2004. № 2. С. 3.
автор далее признает, что даже если уставный капитал оплачивается полностью денежными средствами, в условиях рыночной экономики и инфляции это не гарантирует полностью защиту прав кредиторов, и предлагает установить определенное соотношение денежной и неденежной частей уставного капитала.
В.В. Долинская предлагает использовать опыт развитых стран, где существуют и успешно применяются примерные порядки оценки имущества, интеллектуальной собственности и т.п. По ее мнению, и в условиях нашей действительности это способствовало бы объективности и единообразию в оценке неденежных вкладов участников. B.
В. Долинская предлагает ограничить на определенный срок право отчуждения акций, полученных в обмен на материальные активы. Более того, первоначальным владельцам акций, выданных в обмен на вклад в виде интеллектуальной собственности, разрешать отчуждение своих акций только после того, как они докажут общему собранию реальную экономическую эффективность их интеллектуального вклада. При этом безусловно делается оговорка, что такое ограничение прав должно основываться на законе, и прежде всего, на Конституции РФ.195 Следует подержать предложение о разработке и введении в законодательство общих принципов и порядков оценки неденежных вкладов. Необходимо отметить, что в настоящее время профессиональные оценщики предлагают правила определения стоимости объектов интеллектуальной собственности, например, Стандарты Российского общества оценщиков, Стандарты Ассоциации оценщиков интеллектуальной собственности IPEA и др.196
Не стоит забывать и об акционерах - нельзя не только завышать стоимость вкладов, но и недооценивать их. Например, Китайское законодательство обращает на это внимание.197
Поддержание стоимости имущества общества на уровне не ниже размера уставного капитала. Поддержание стоимости имущества общества на уровне не ниже размера уставного капитала обеспечивается нормами, устанавливающими требования к соотношению стоимости чистых активов общества с размером его уставного капитала. На достижение этой цели направлены также нормы, регулирующие порядок выпла- 195
Долинская В.В. Акционерное право. Учебник / Отв. ред. А.Ю. Кабалкин. - М., 1997. C.
Леонтьев Б.Б. Оценка интеллектуальной собственности // Экономика и жизнь, 1998. № 33; Новосельцев О. Оценка интеллектуальной собственности // Хозяйство и право, 1998. №6. С. 124. 197
ты дивидендов, нормы, запрещающие приобретение обществом собственных акций, либо возвращение акционеру внесенного вклада по иным основаниям.
Под стоимостью чистых активов акционерного общества понимается величина, определяемая путем вычитания из суммы активов акционерного общества, принимаемых к расчету, суммы его пассивов, принимаемых к расчету. Порядок расчета чистых активов определен совместно Министерством финансов и Федеральной комиссией по ценным бумагам.198
Если стоимость чистых активов общества по окончании второго и каждого последующего финансового года окажется меньше его уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до величины, не превышающей стоимости его чистых активов. Если же стоимость чистых активов окажется меньше величины минимального уставного капитала, общество обязано принять решение о своей ликвидации, В случае, если общество не примет соответствующее решение в разумный срок, его кредиторы вправе потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения убытков.
Кроме того, если эти решения не были приняты, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества (ст.
35 Закона об АО).
Как отмечает С.К. Елькин, размер чистых активов акционерного общества в первые два года его существования может быть меньше уставного капитала. Это не является нарушением каких-либо нормативных требований, поскольку уставный капитал должен быть оплачен не сразу, а в течение года, более того, никаких санкций не предусмотрено, если и во второй год существования обществу не удалось еще сформировать чистые активы, превышающие размер уставного капитала.199 Такая ситуация может сложиться в случае, если участники не оплатили принадлежащие им акции в течение года (либо иного срока, предусмотренного уставом) и право собственности на эти акции перешло к обществу в соответствии со ст. 34 Закона об АО. Надо отметить, что 198
Приказ Минфина РФ и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 29 января 2003 г. N Юн, 03-6/пз «Об утверждении Порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ» // РГ от 19 марта 2003 г. № 51. 199
Елькин С.К. Акционерная собственность. Правовой режим имущества акционерного общества. 2002. С. 56.
на практике зачастую уставный капитал не оплачивается полностью в течение многих лет. В связи с этим, М.Г. Ионцев, например, предлагает установить обязанность акционерного общества по истечении года с момента его создания предоставить органу, осуществившему государственную регистрацию, доказательства полной оплаты уставного капитала или решение совета директоров (наблюдательного совета) общества об изъятии неоплаченных акций и соответствующую выписку из реестра акционеров.200
Необходимо отметить, что согласно новой редакции Приказа № Юн, ОЗ-6/пз201 оценка стоимости чистых активов производится обществом не только в конце года, но ежеквартально, и соответствующая информация раскрывается в годовой, а также промежуточной бухгалтерской отчетности. Но снижение чистых активов до величины менее размера уставного капитала по итогам квартала не влечет обязанности общества уменьшить уставный капитал, поскольку ст. 35 Закона об АО устанавливает такое требование только в отношении финансовых показателей общества на конец отчетного года.
Следует также согласиться с мнением В.А. Белова202 о том, что в случае, если после утверждения «пассивного баланса» (то есть баланса с отрицательной величиной чистых активов) общество функционировало еще не менее года и утвердило годовой баланс, по которому чистые активы превышают размер уставного капитала, предъявление иска о принудительной ликвидации общества более невозможно. Тем не менее, не подлежит сомнению то, что кредиторы имеют право воспользоваться преду-
смотренной п. 6 ст. 35 Закона об АО возможностью защиты своих интересов в пределах общего трехгодичного срока исковой давности даже в случае утверждения положительного баланса по итогам дальнейшей деятельности акционерного общества. 200
Ионцев М.Г. Акционерные общества: Правовые основы. Имущественные отношения. Управление и контроль. Защита прав акционеров. М., 2003. С. 56. 201
Пункты 5, 6 Порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ (утв. Приказом Минфина РФ и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 29 января 2003 г. № Юн, 03-6/пз) // РГ от 19 марта 2003 г. N 51. Ранее действовал Порядок оценки стоимости чистых активов акционерных обществ (утв. приказом Минфина РФ и Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 5 августа 1996 г.
№№71, 149) // Экономика и жизнь. 1996. № 40. 202
Белов В.А. Защита права или злоупотребление законом? // Законодательство. 2002. № 8 (август). С. 28.
203 Имеется ввиду право потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения убытков.
Не все авторы считают обоснованным установление в законе требования о соотношении уставного капитала и размера чистых активов общества. В. Рутгайзер204, выступая против такого жесткого законодательного регулирования в качестве аргументов приводит, в частности, следующие: несопоставимость оценки имущества, приобретенного в разные периоды, специфика отраслевой деятельности, курсовые разницы валют и др. Надо отметить, что развитие российского законодательства в сторону сближения его с международными стандартами позволяет устранить либо минимизировать некоторые из приведенных автором отрицательных моментов бухгалтерского учета.
М.Г. Ионцев также полагает, что предусмотренная в п. 6 ст. 35 Закон об АО возможность ликвидации акционерного общества в связи с превышением уставного капитала над величиной чистых активов является неоправданной. По его словам, эта норма, во-первых, дублирует законодательство о банкротстве: снижение стоимости чистых активов говорит о неэффективном хозяйствовании субъекта, следствием чего является признание его несостоятельным. Но в рамках процедуры банкротства имущество общества реализуется под контролем арбитражного суда, более того, у должника есть возможность восстановить платежеспособность, что отвечает интересам хозяйственного оборота. При ликвидации в соответствии со ст. 35 Закона об АО таких положительных моментов нет. По сути, ликвидация юридического лица по причине снижения стоимости чистых активов является ускоренной процедурой банкротства. Во-вторых, по замечанию автора, возможность такой ликвидации может быть использована акционерами для «выяснения отношений», и, следовательно, орудием акционерного 205
Характерно, что ст. 35 Закона об АО стала предметом рассмотрения на заседании
Конституционного суда. В жалобе ЗАО «Медиа-Мост» оспаривалась конституцион-
104 Рутгайзер В. Уставный капитал и его оценка // Журнал для акционеров. 1996. № 5. С. 11; См.также: Церенов Ц.В., Троценко С.А. Российская концепция уставного капитала // Законодательство. 1999. № 6, июнь, С. 15.
Ионцев М.Г. Акционерные общества: Правовые основы. Имущественные отношения. Управление и контроль. Защита прав акционеров. М., 2003. С. 49-50. Действующая в настоящее время редакция ст. 35 Закона об АО не допускает предъявления иска о ликвидации общества его акционером или кредитором, оставляя такое право только уполномоченным органам. Кредиторы вправе требовать досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения убытков.
Постановление Конституционного Суда РФ от 18 июля 2003 г. N 14-П «По делу о проверке конституционности положений статьи 35 ФЗ «Об акционерных обществах», статей 61 и 99 ГК РФ, статьи 31 НК РФ и статьи 14 АПК РФ в связи с жалобами граж- ность п. 5 и 6 ст. 35 Закона об АО (а также некоторых других статей ГК РФ и АПК РФ). По мнению заявителя, оспариваемые законоположения, предусматривающие возможность ликвидации общества по иску налогового органа в связи с тем, что стоимость чистых активов общества после второго и каждого последующего финансового года оказалась меньше величины минимального уставного капитала, предусмотренного законом {при этом само общество не приняло решение о своей ликвидации), не соответствуют Конституции РФ. Аналогичные требования были предъявлены со стороны ЗАО «Московская Независимая Вещательная Корпорация», ликвидированной по этому же основанию, но по иску акционера общества (это право акционера было отменено ФЗ от 7 августа 2001 года).
Конституционный суд пришел к выводу, что данные нормы соответствуют Конституции РФ. Главные аргументы, на которых основывалось постановление Конституционного Суда заключались в следующем. Предпринимательская деятельность направлена на получение прибыли, убытки свидетельствуют о неэффективности управления. Соблюдение баланса интересов участников гражданского оборота предполагает устранение неэффективных хозяйствующих субъектов, и законодательство устанавливает объективные критерии неудовлетворительного финансового состояния акционерного общества, в частности - соотношение размера уставного капитала с чистыми активами. Поскольку законодательство о банкротстве использует критерий платежеспособности, а не критерий имущественной достаточности, интересы кредиторов не всегда полностью защищены.
Таким образом, «по конституционно-правовому смыслу данной нормы в системе норм гражданского законодательства, предполагается, что отрицательное значение чистых активов как формальное условие ликвидации акционерного общества призвано отображать его фактическую финансовую несостоятельность, а именно: отсутствие доходности, неспособность исполнять свои обязательства перед кредиторами и исполнять обязанности по уплате обязательных платежей, при том что акционеры имели возможность предпринять меры по улучшению финансового положения общества или принять решение о его ликвидации в надлежащей процедуре»207.
Зарубежные законодательства содержат чаще всего аналогичные правила на слу-
данина А.Б.Борисова, ЗАО «Медиа-Мост» и ЗАО «Московская Независимая Вещательная Корпорация» // СЗ РФ от 28 июля 2003 г. № 30 ст. 3102.
207 Подробнее см.: Постановление Конституционного Суда РФ от 18 июля 2003 г. N 14- П // СЗ РФ от 28 июля 2003 г. № 30 ст. 3102.
чай снижения стоимости имущества общества ниже предусмотренного законом уставного капитала, хотя и в менее жесткой форме. Так, ст. 725 ШОЗ предусматривает, что если стоимость активов общества составляет менее половины размера уставного капитала, то должен быть поставлен вопрос об открытии конкурса над имуществом обще- ства.208
Поддержанию стоимости имущества общества служат также законодательные ограничения на выплату дивидендов. Прежде всего, запрещается принимать решение о выплате дивидендов до полной оплаты всего уставного капитала общества. Источником выплаты дивидендов может быть только чистая прибыль общества. Лишь при выплате дивидендов по привилегированным акциям определенных типов закон разрешает использовать средства специально предназначенных для этого фондов общества (ст. 42 Закона об АО). По словам Е.В. Пестеревой, «осознание важности выплаты дивиденда из чистого дохода (а не из основного капитала) пришло не сразу и было тесно связано с ростом роли основного капитала как гарантии прав участников и кредиторов общества»209,
По законодательству Российской Федерации акционерное общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по акциям, а также выплачивать уже объявленные дивиденды, если в результате этого стоимость имущества общества снизится настолько, что оно будет не способно выполнить свои обязательства перед акционерами и кредиторами (выкупить акции в соответствии со ст. 76 Закона об АО, выплатить ликвидационную стоимость по привилегированным акциям, погасить облигации, др.), в частности если у общества появятся признаки несостоятельности.
Что касается размера дивидендов, закон не запрещает направлять на эти цели всю прибыль общества. Тем не менее, каждое акционерное общество вынуждено соблюдать необходимый баланс между интересом акционеров (в основном мелких) в получении дивидендов и интересом самого общества в направлении средств на развитие производства, расширение сферы деятельности и т.п. В связи с этим, размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом). Конкретная же величина и форма выплаты дивиденда определяется общим собранием акционеров общества.
208 Гражданское и торговое право капиталистических государств. Издание третье, переработанное и дополненное. Отв. ред. Е.А, Васильев. М., 1993. С. 140, 09 Белов В.А., Пестерева Е.В. Хозяйственные общества. - М., 2002. С. 154. Также: Руднев П.А. Анализ прав и обязанностей акционеров. М., 1927. С, 18.
На практике имеет место фальсификация показателей баланса путем завышения статей актива с целью исказить действительное имущественное положение общества для того, чтобы формально было соблюдено требование о соотношения стоимости чистых активов и уставного капитала. Законодательства всех стран содержат положения, направленные на предотвращение такого положения дел, однако они не всегда способны не допустить злоупотребления.
Предоставление кредиторам дополнительных прав в случае изменения величины уставного капитала. Гарантийная функция уставного капитала проявляется также в том, что кредиторам общества предоставляются дополнительные права в случае изменения величины уставного капитала в сторону уменьшения.
Постоянность, стабильность размера уставного капитала является характерной чертой акционерного общества, внутренне присущей особенностью этой организационно-правовой формы. Как отмечалось, при концессионной системе учреждения акционерных компаний, существовавшей в дореволюционной России (ст. 2131 I ч. X т. Св. Зак.), величина уставного капитала неразрывно связывалась с целью учреждения данного юридического лица, «Капитал этот перестает даже принадлежать лицу, а принадлежит предприятию, для которого он предназначен, вследствие чего всякое уменьшение или увеличение этого капитала равносильно экстенсивному или интенсивному изменению цели компании, - отмечал И.Т. Тарасов, - а потому,... должны быть рассматриваемы как учреждение новой компании; оттого-то предприятиям с преобладающим постоянным капиталом над оборотным особенно свойственна акцио-
нерная форма» .
Современное законодательство Китайской народной республики о компаниях, закрепляя разрешительный порядок создания акционерных компаний (ст. 11), также устанавливает, что не только уменьшение капитала, но даже вопрос об увеличении зарегистрированного капитала сверх установленного решается особо, путем принятия за-
конодательных, административных установлений.
Стабильность уставного капитала - особенность акционерного общества, которая обусловлена способом передачи доли участия в обществе акционера. Выход из акционерного общества осуществляется путем купли-продажи акции, а не выделения доли 210
Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. - М., 2000. С. 70. 211
Гражданское законодательство КНР: Пер. с кит. / Серия: Современное зарубежное и международное частное право. - М., 1997.
из имущества общества, как в обществах с ограниченной ответственностью. Таким образом уставный капитал сохраняется в неприкосновенности.
Безусловно, это не означает, что размер уставного капитала вообще не может быть изменен. Однако процедура изменения, в особенности уменьшения, является достаточно сложной. Российское законодательство, устанавливая правила увеличения и уменьшения уставного капитала акционерного общества, обращает особое внимание именно на его уменьшение, так как это обычно свидетельствует о неэффективности коммерческой деятельности общества, снижении его платежеспособности, и, следовательно, негативно отражается на интересах кредиторов.
Общество обязано письменно уведомить кредиторов об уменьшении своего уставного капитала и о его новом размере в течение 30 дней с даты принятия такого решения. Кроме того, общество обязано также опубликовать сообщение о принятом решении в соответствующем печатном издании. Кредиторы общества вправе потребовать досрочного пре!фащения или исполнения соответствующих обязательств и возмещения убытков в течение 30 дней с даты направления им уведомления или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения (ст. 30 Закона об АО). Данное право кредиторов общества подкреплено правилом о порядке государственной регистрации изменений в уставе общества, связанных с уменьшением уставного капитала. Государственная регистрация таких изменений осуществляется только при наличии доказательств уведомления кредиторов о состоявшемся решении.
Таким образом, величина уставного капитала, зафиксированная в учредительных документах, предназначена для выражения стоимости минимального размера имущества акционерного общества. Однако, уставный капитал в значительной степени утра-
тил свое значение гарантирования имущественных прав кредиторов. Зачастую контрагентам довольно сложно судить о финансовом состоянии акционерного общества по закрепленному в уставе размеру уставного капитала. Реальная стоимость имущества акционерного общества может оказаться ниже величины уставного капитала не только вследствие понесенных обществом убытков или неполной оплаты акций, но и при несправедливой оценке натуральных вкладов участников. В некоторых правовых системах происходит отказ от закрепления категорий уставного капитала и номиналь-
См., например: Кашанина Т.В. Корпоративное право. Учебник для вузов. - М, 1999. С. 362.
ной цены акции,213 Российское акционерное законодательство использует понятие уставного капитала как основополагающее, и стремится разработать нормы, обеспечивающие реальное гарантирование имущественных прав кредиторов уставным капиталом общества. В настоящее время уставный капитал как таковой гарантирует интересы кредиторов на начальной стадии существования общества, то есть в тот период, когда в составе имущества акционерного общества относительно невелика доля обязательств. В дальнейшем уставный капитал перестает быть совокупностью имущества и выполняет гарантийную функцию постольку, поскольку с ним сравнивается величина чистых активов общества.
Уставный капитал – это денежные средства или имущество, внесенные учредителями при регистрации ООО. В соответствии с п. 1 ст. 14 ФЗ № 14-ФЗ "Об ООО" уставный капитал ООО определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов, и составляется из номинальной стоимости долей его участников.
Функции уставного капитала
1) Распределительная – через уставный капитал определяется доля участия каждого акционера в обществе и его прибыли
2) Материально – обеспечительная – внесенное в оплату вклада имущество составляет материальную базу для деятельности общества при его возникновении и при дальнейшем функционировании.
3) Гарантийная- общество несет перед кредиторами ответственность в приделах принадлежащего ему имущества, которое не может быть меньше уставного капитала.
Гарантийная функция. По существу акционерный капитал – это часть имущества корпорации, предназначенная для расплаты с кредиторами, это как бы тот минимум средств, наличие которых всегда гарантируется корпорацией. В балансе корпорации акционерный капитал всегда рассматривается как статья пассива. Распределению в качестве дивиденда подлежит лишь балансовая (чистая) прибыль, которая составляет разницу между активом и долговыми обязательствами общества плюс акционерный капитал
Размер уставного капитала. Вклады в уставный капитал. Порядок формирования уставного капитала. Последствия несвоевременной оплаты уставного капитала.
Минимальный размер уставного капитала публичного АО 100 тыс.руб. не публичного АО и ООО 10 тыс.руб.
Минимальный уставный капитал хозяйственного общества должен быть оплачен деньгами
Уставный капитал ООО
При создании общества с ограниченной ответственностью учредители оплачивают не менее половины уставного капитала до госрегистрации организации.
Необходимо отметить, что, поскольку до госрегистрации открыть расчетный счет нельзя,то открывают сначала специальный накопительный, на который и вносят не менее половины уставного капитала. После госрегистрации деньги учредителей с накопительного счета банк переводит на расчетный счет организации.Оставшуюся часть уставного капитала вносят в течение года после госрегистрации, при желании учредителей договором (решением) об учреждении организации этот срок может быть сокращен
Уставный капитал ЗАО, ОАО
При создании акционерного общества учредители оплачивают половину (50%) уставного капитала в течение 3-х (трех) месяцев после госрегистрации.
Следует отметить, что пока учредители не внесут 50% уставного капитала акционерного общества, - организация не вправе совершать гражданские. Например, заключать договоры с поставщиками, покупателями и т. д.
Оставшуюся часть уставного капитала учредители оплачивают в течение года после госрегистрации, причем этот срок можно сократить договором о создании акционерного общества.
Порядок внесения вкладов в уставный капитал
Вклады в уставный капитал можно вносить:
Деньгами - перечисление денежных средств на расчетный (специальный накопительный) счет организации;
Имуществом (основными средствами, нематериальными активами, материалами и т. д.).
Последствия несвоевременной оплаты уставного капитала.
ПРАВОВЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ НЕПОЛНОЙ ОПЛАТЫ ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ АО
В акционерном обществе в случае неполной оплаты акций в течение установленного срока право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу. Акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Указанные акции должны быть реализованы обществом в течение одного года с момента их приобретения, в противном случае общество обязано в разумный срок принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций.
Неполная оплата акций общества при его учреждении влечет ограничение его правоспособности. До оплаты 50% акций общества, распределенных среди его учредителей, общество не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества
Капитал предприятия можно рассматривать с нескольких точек зрения. Прежде всего целесообразно различать капитал реальный, т.е. существующий в форме средств производства, и капитал денежный , т.е. существующий в форме денег и используемый для приобретения средств производства, как совокупность источников средств для обеспечения хозяйственной деятельности предприятия. Рассмотрим сначала денежный капитал.
Собственный и заемный капитал
Средства, обеспечивающие деятельность предприятия, обычно делятся на собственные и заемные.
Собственный капитал предприятия представляет собой стоимость (денежную оценку) имущества предприятия, полностью находящегося в его собственности. В учете величина собственного капитала исчисляется как разность между стоимостью всего имущества по балансу, или активами, включая суммы, не востребованные с различных должников предприятия, и всеми обязательствами предприятия в данный момент времени.
Собственный капитал предприятия складывается из различных источников: уставного, или складочного, капитала, различных взносов и пожертвований, прибыли, непосредственно зависящей от результатов деятельности предприятия, добавочного капитала, целевого финансирования. Особая роль принадлежит уставному капиталу, который будет ниже рассмотрен более подробно.
Заемный капитал — это капитал, который привлекается предприятием со стороны в виде кредитов, финансовой помощи, сумм, полученных под залог, и других внешних источников на конкретный срок, на определенных условиях под какие-либо гарантии.
Источниками заемного капитала организации являются:
- долгосрочные кредиты и займы;
- краткосрочные кредиты;
- авансы покупателей и заказчиков;
- долгосрочная аренда основных средств;
- и т.д.
Уставный капитал
Капитал предприятия представляет собой денежную оценку имущества предприятия.
По источникам формирования капитал предприятия делится на собственный и заемный капитал.
Особое значение в собственном капитале предприятия имеет уставный капитал — основа создания и функционирования . Уставный капитал сочетает право владения и распоряжения собственностью и функции гаранта имущественных прав акционеров.
Уставный капитал играет наиболее важную роль в функционировании организации, поскольку его средства являются базисными для хозяйственной деятельности организации и на его основе формируется большая часть фондов, денежных средств организации.
Уставный капитал представляет собой совокупность средств (вкладов, взносов, долей) учредителей (участников) в имуществе при создании предприятия для обеспечения его деятельности в размерах, определенных учредительными документами.
Уставный капитал является первоначальным, исходным капиталом для предприятия. Его величина определяется с учетом предполагаемой хозяйственной (производственной) деятельности и фиксируется в момент государственной регистрации предприятия.
Формирование уставного капитала
Определенные особенности имеет формирование уставного капитала акционерных обществ. Уставный капитал состоит из определенного количества акций разного вида с установленным номиналом. Порядок формирования и изменения уставного капитала регулируется соответствующими законодательными актами. При создании предприятия следует определить необходимую и достаточную величину уставного (складочного) капитала.
Уставный капитал формируется за счет вкладов (взносов) учредителей (участников на момент создания организации); он должен быть не менее установленного законом размера. Состав уставного капитала зависит от организационно-правовой формы организации. Уставный капитал складывается:
- из вкладов участников (складочный капитал) для хозяйственных товариществ и для обществ с ограниченной ответственностью (ООО);
- номинальной стоимости акций для акционерного общества (АО);
- имущественных паевых взносов (производственные кооперативы или артели);
- уставного фонда, выделенного государственным органом или органом местного самоуправления.
Любые изменения размера уставного капитала (дополнительная эмиссия акций, снижение номинальной стоимости акций, внесение дополнительных вкладов, прием нового участника, присоединение части прибыли и др.) допускаются лишь в случаях и порядке, предусмотренных действующим законодательством и учредительными документами.
При формировании уставного капитала могут образовываться дополнительные источники средств — эмиссионный доход. Этот источник возникает в ходе первичной эмиссии, когда акции продаются по цене выше номинала. Полученные суммы зачисляются в добавочный капитал.
Добавочный и резервный капиталы формируются в организации главным образом как дополнительные резервы организации для покрытия непредвиденных потерь и убытков организации. Так, например, резервный фонд организации образуется в обязательном порядке путем ежегодного отчисления не менее 5% от чистой прибыли и должен составлять не менее 15% уставного капитала. Добавочный капитал — это источник средств организации, который образуется в результате переоценки основных средств и других материальных ценностей. Нормативные документы запрещают его использовать на цели потребления.
Нераспределенная прибыль представляет собой денежные средства организации после образования целевых фондов и уплаты всех обязательных платежей. Нераспределенная прибыль образует многоцелевой фонд, который аккумулирует в себе средства прибыли. Каждая организация самостоятельно решает вопрос о вариантах распределения и использования чистой прибыли.
Фонды специального назначения - это фонды, которые формируются в целях последующего целевого расходования финансовых ресурсов.
Структура капитала
Одной из актуальных проблем является задача выбора оптимальной структуры капитала , т.е. определения соотношения собственных и долгосрочных заемных средств.
Соотношение между собственными и заемными источниками средств служит одним из ключевых аналитических показателей, характеризующих степень риска инвестирования финансовых ресурсов в данную организацию.
Структура капитала обеспечивает минимальную его цену и, соответственно, максимальную цену организации, оптимальный для организации уровень финансового левереджа. Финансовый левс- редж — потенциальная возможность влиять на прибыль организации путем изменения объема и структуры долгосрочных пассивов. Его уровень измеряется отношением темпа прироста чистой прибыли к темпу прироста валового дохода (т.е. дохода до выплаты процентов и налогов). Чем выше значение левереджа, тем более нелинейный характер приобретает связь (чувствительность) между изменениями чистой прибыли и прибыли до выплаты налогов и процентов, а следовательно, тем больший риск его неполучения. Уровень финансового левереджа возрастает с увеличением доли заемного капитала. Таким образом, эффект финансового рычага проявляется в том, что увеличение доли долгосрочных заемных средств приводит к повышению рентабельности собственного капитала, однако вместе с тем происходит возрастание степени финансового риска, т.е. возникает альтернатива риска и ожидаемого дохода.
При принятии решений о структуре капитала должны учитываться и иные критерии, например, способность организации обслуживать и погашать долги из суммы полученного дохода, величины и устойчивости прогнозируемых потоков денежных средств для обслуживания и погашения долгов и проч. Идеальная структура капитала максимизирует обшую стоимость организации и минимизирует общую стоимость ее капитала. При принятии решений по структуре капитала также должны учитываться отраслевые, территориальные и структурные особенности организации, ее цели и стратегии, существующая структура капитала и планируемый темп роста. При определении же методов финансирования (выпуск акций, займы и т.д.), структуры заемного финансирования должны учитываться стоимость и риски альтернативных вариантов стратегии финансирования, тенденции в конъюнктуре рынка и их влияние на наличие капиталов в будущем и будущие процентные ставки и т.д.
Реальный капитал организации отражает совокупность производственных ресурсов, в состав которых, как правило, включают:
- основной капитал;
- оборотный капитал;
- персонал (кадры).
К основному капиталу относятся основные средства, нематериальные активы и долгосрочные финансовые вложения. Оборотный капитал расходуется на покупку средств для каждого производственного цикла (сырья, основных и вспомогательных материалов и т.п.), а также на оплату труда. Основной капитал служит в течение ряда лет, оборотный — полностью потребляется в течение одного цикла производства.
Основной капитал в большинстве случаев отождествляется с основными средствами предприятия. Однако понятие основного капитала шире, так как кроме основных средств (зданий, сооружений, машин и оборудования), представляющих его значительную часть, в состав основного капитала включается также незавершенное строительство и долгосрочные инвестиции — денежные средства, направленные на прирост запаса капитала.
Под персоналом (кадрами) понимают совокупность работников, занятых на предприятии и входящих в его списочный состав.
Представляет собой объем первоначально вложенных активов (чаще всего денежных средств), необходимых для начала дейтельности предприятия. Размер его не произволен, а устанавливается в соответствии с определенными нормами юрисдикции. Благодаря уставному капиталу появляется возможность формировать средства, которые нужны для первых шагов в коммерческой деятельности.
Значение уставного капитала
Конечно же, он важен и выполняет сразу несколько функций. Вот основные из них:
- он обеспечивает защиту кредиторов. Под этим подразумевается то, что данный капитал дает инвесторам отличную гарантию того, что они получат определенную компенсацию даже в том случае, если предприятие не добьется успеха и будет полностью разорено;
- сказывается на позиционировании на рынке. Именно по уставному капиталу опытные люди судят о том, насколько компания успешна и о том, что ждет ее в будущем (хотя этот показатель и не является слишком информативным);
- для развивающейся компании он является начальным капиталом. Без начального капитала никакая коммерческая деятельность невозможна, так как без постоянных расходов и трат в ней не обойтись;
- используется как средство для ограничения выхода компаний на рынок. В некоторых случаях деятельность не будет возможной, если уставной капитал компании не соответствует требованиям. Все это обосновано тем, что серьезный бизнес требует большой ответственности.
Минимальный размер уставного капитала
Такой капитал должен рассчитываться в соответствии со всеми требованиями, которые установлены органами юрисдикции, относящимися к регулирующим. На сегодняшний день практически во всех странах установлен минимальный размер средств, без которых невозможно открытие никакой фирмы. Для регистрации компании нужно будет пройти процедуры, которые связаны со сбором и предоставлением документов и написанием заявлений и прочим.
В уставной капитал возможно внесение не только денег, но и материальных ценностей, прав имущественных, и даже ценных бумаг - это вполне допустимо.
Расчеты в данном случае происходят при помощи МРОТ, хотя иногда указывается и сумма в деньгах. Для ЗАО - это 100 МРОТ, ОАО - 1000 МРОТ, минимальный уставной капитал ООО должен быть больше 100 МРОТ, муниципальные унитарные предприятия - это 1000 МРОТ, а государственные предприятия должны иметь уставной капитал не менее 5000 МРОТ. Эти данные касаются только России.
Фонды, АНО и прочие некоммерческие организации по закону могут быть созданы без него.
Увеличение уставного капитала
Размер уставного капитала ЗАО, ООО и других коммерческих организаций со временем может быть увеличен. Без этого рост компании невозможен. Это возможно только в том случае, если был внесен предыдущий уставной капитал. Решение об его увеличении принимается непосредственно на общем собрании членов компании или же ее акционеров.
Причины, которые приводят к его увеличению:
- необходимость финансирования роста компании. В данном случае возможно даже финансирование от третьих лиц;
- необходимость предоставления сотрудникам ценных бумаг;
- причиной его увеличения может стать и слияние с какой-либо другой компанией.
Несомненно, развивающаяся компания должна постоянно увеличивать свой уставной капитал, а информация о нем, как правило, должна быть доступна общественности.
Уменьшение уставного капитала
Встречаются случаи, когда компании уменьшают свой уставной капитал. Цели здесь могут быть различными. Вот самые основные:
- для увеличения стоимости акций. Уставной капитал растет, а с ним растет и количество акций - это приводит к их частичному обесцениванию. Иными словами, его уменьшение не дает долям акционеров размываться.
- для оптимизации управления уставным капиталом.
Уставной (складочный) капитал , кот. должны обладать все ком. организации, представляет собой сумму вклада (вкладов) учредителя (учредителей), осуществленного в рублях и зафиксированного учр. документами коммерческой организации».Вкладом в уст. капит ал коммерческой организации могут быть деньги, ц/б, другие вещи или имущ. права либо иные права, имеющие денежную оценку Главнымпризнаком вклада в уст. капитал является его оценка в деньгах. Например, вкладом в уст. капитал кроме имущества, стоимость которого легко выразить в деньгах, могут являться имущ. права и иные права не имеющие бесспорной денежной оценки. К этим правам могут относиться: авторские имущ. права, права на изобретение, ноу-хау, товарный знак, вклад в виде обязательного права требования, не связанного тесно с личностью кредитора.Величины миним. уст. капиталов коммерческих организаций определяются с учетом действия специальных законов , регламентирующих этот вопрос. Миним. размер уст. капитала определяется в уставе и делится на доли (ЗАО ) или акции (ОАО). Уставный капитал ООО должен быть не менее 100 минимальных размеров оплаты труда (МРОТ). Вклады могут быть разной величины. Каждый учредитель не менее 50% своего основного вклада должен внести до занесения компании в гос. реестр. Допускается учреждение ООО одним лицом.В ОАО уст. капитал д.б. не менее 1000 МРОТ. Размер уст. капитала ОАО, предприятий любых организационно-правовых форм с ин. инвестициями, гос. и муниц. унитарных предприятий не должен быть менее суммы, равной 1000-кратному миним. размеру оплаты труда в месяц на дату государственной регистрации ком. организации. Размер уст. капитала других коммерческих организаций (хоз. товариществ, ЗАО, производственных кооперативов) не д.б. менее суммы, равной 100-кратному размеру миним. размера оплаты труда в месяц на дату их гос. регистрации.В отношении ряда ком. организаций, например,коммерческих банков, специальным законодательством установлен значительно больший миним. размер уст. капитала, а также установлены другие требования (например, о соотношении размеров собственного и заемного капиталов), обеспеч. имущественные интересы их кредиторов.
Уставной капитал - это имущ. основа ком. организации, который имеет определенные функции: А) стартовая функция - отражает право акционеров приступить к собственной ПД. Несмотря на то, что со временем при успешной работе ком. организации, полученная прибыль может в несколько раз превысить величину уст. капитала, тем не менее, и тогда он будет оставаться наиболее устойчивой статьей пассива;Б) гарантийная функция. Уст. капитал- это часть имущества общества, сохраняемая для расплаты с кредиторами (гарантир. минимум). В) функция определения доли участия каждого акционера в обществе. Весь уст. капитал разбивается на части, каждая из кот. имеет номин. цену. Отношение сумм 1 цены акций, принадл. 1 лицу, к величине капитала определяет долю и положение этого акционера в обществе. Чем меньше номин. цена акции, тем больше возможностей для привлечения к участию в ком. организацию широкого круга лиц и, в конечном счете, к аккумуляции крупных денежных средств, однако надо помнить, что если число акционеров превысит 50 человек, такая ком. организация подлежит преобразованию в АО. Категория «размер уст. капитала» достаточно условна:1) вносимое имущество оценивается по договору между учредителями (акционерами);2)до регистрации ком. организации у него еще нет имущества под уст. капитал; 3) после регистрации ком. организации уст. капитал пускается в оборот и может либо увеличиваться, либо уменьшаться.
